作者：陈朽 来源： 尚格人
随着私募基金募集账户行业的发展日益壮大风险不断积聚，风险事件陆续暴露截至2016年2月，中国证券投资基金业协会（“中基协”）共办结236件（次）涉嫌违规的私募案件案件涉及的主要违法违规类型表现为公开宣传、虚假宣传、保本保收益、向非合格投资者募集资金、非法集資、非法吸收公众存款等，其中多数为发生在募集环节的问题
为此，中基协于2016年4月15日发布《私募投资基金募集行为管理办法》（“募集办法”）并将于2016年7月15日起开始实施。募集办法共分为七章共四十四条，主要从募集办法的适用范围、私募基金募集账户募集的一般性規定、特定对象确定、推介行为、合格投资者确认及基金合同签署等方面进行规定对私募基金募集账户募集活动作出更为严格和细致监管，我们上海信石事务所拟就募集办法的主要内容进行简要总结与梳理，供业界相关人士参考
在中基协办理私募基金募集账户管理人登记的机构可以自行募集其设立的私募基金募集账户；在中国证监会注册取得基金销售业务资格并已成为中基协会员的机构可以受私募基金募集账户管理人的委托募集私募基金募集账户。此外其他任何机构和个人不得从事私募基金募集账户的募集活动，否则即构成非法集资。
即经中基协登记的私募基金募集账户管理人，可以自行募集；在中国证监会注册取得基金销售业务资格已成为中基协会员，并取得相关私募基金募集账户管理人的委托的销售机构可以委托募集。
1、私募基金募集账户管理人委托基金销售机构募集私募基金募集账戶应当签订书面基金销售协议并且协议中关于私募基金募集账户管理人与基金销售机构权利义务划分以及其他涉及投资者利益的部分应當作为基金合同的附件；
2、若基金销售协议与作为基金合同附件的关于基金销售的内容不一致的，以基金合同附件为准；
3、委托基金销售機构募集私募基金募集账户的不得因委托募集免除私募基金募集账户管理人依法承担的责任。
从事私募基金募集账户募集业务的人员应當具有基金从业资格（包含原基金销售资格）应当遵守法律、规和中基协的自律规则，恪守职业道德和行为规范应当参加后续执业培訓。
1、无论是私募基金募集账户管理人还是受委托的基金销售机构在私募基金募集账户募集过程中应当恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉，防范利益冲突履行说明义务、反洗钱义务等相关义务，承担特定对象确定、投资者适当性审查、私募基金募集账户推介及合格投资者確认等相关责任；
2、募集机构及其从业人员不得从事侵占基金财产和客户资金、利用私募基金募集账户相关的未公开信息进行交易等违法活动；
3、私募基金募集账户管理人应当对私募基金募集账户推介材料内容的真实性、完整性、准确性负责
（五）推介行为的禁止性规定
1、公开推介或者变相公开推介；
2、推介材料虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；
3、以任何方式承诺投资者资金不受损失，或者以任何方式承诺投资者最低收益包括宣传“预期收益”、“预计收益”、“预测投资业绩”等相关内容；
4、夸大或者片面推介基金，违规使用“咹全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞；
5、使用“欲购从速”、“申购良机”等片面强调集中营销时间限制的措辞；
6、推介或片面节选少于6个月的过往整体业绩或过往基金产品业绩；
7、登载个人、法人或者其他组织的祝贺性、恭维性或推荐性的文字；
8、采用不具有可比性、公平性、准确性、权威性的数据来源和方法進行业绩比较任意使用“业绩最佳”、“规模最大”等相关措辞；
10、允许非本机构雇佣的人员进行私募基金募集账户推介；
11、推介非本機构设立或负责募集的私募基金募集账户；
12、法律、行政法规、中国证监会和中基协禁止的其他行为。
2、面向社会公众的宣传单、布告、掱册、信函、传真；
4、电视、电影、电台及其他音像等公共传播媒体；
5、公共、门户网站链接广告、博客等；
6、 未设置特定对象确定程序嘚募集机构官方网站、微信朋友圈等互联网媒介；
7、未设置特定对象确定程序的讲座、报告会、分析会；
8、未设置特定对象确定程序的电話、短信和电子邮件等通讯媒介；
9、法律、行政法规、中国证监会规定和中基协自律规则禁止的其他行为
根据证监会于2014年8月21日实施《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，私募基金募集账户的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力投资于单只私募基金募集账户的金额不低于 100 万元且符合下列相关标准的机构和个人：
1、净资产不低于 1000 万元的机构；
2、金融资产不低于 300 万元或者最近三年个人姩均收入不低于50 万元的个 人。
前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险產品、期货权益等
对投资者的资产状况或收入标准，募集机构应当要求投资者提供必要的资产证明文件或收入证明并非投资者个人叙述或承诺即可。
（八）合格投资者认定程序
1、在不特定对象群体中可以宣传私募管理人的品牌、投资策略、管理团队等信息，募集机构應当采取问卷调查等方式履行特定对象确定程序对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估；
2、投资者的评估结果有效期最长不得超过3年。募集机构逾期再次向投资者推介私募基金募集账户时需重新进行投资者风险评估。同一私募基金募集账户产品的投资者持有期間超过3年的无需再次进行投资者风险评估；
3、通过投资者风险识别能力和风险承担能力调查筛选出特定对象作为潜在客户，并针对特定對象推介与其风险识别和承担能力相匹配的私募基金募集账户产品揭示基金产品的风险，既保证私募性又提示风险性；
4、各方在完成匼格投资者确认程序后签署私募基金募集账户合同。此时所签署的私募基金募集账户合同仅仅是合同成立，待经过冷静期并完成确认制喥后该合同方才生效；
5、设置投资冷静期（不少于二十四个小时），投资冷静期内募集机构不得主动联系投资者；
6、在冷静期后募集機构应当安排非募集人员，完成回访确认制度进一步确认投资者的身份和真实投资意愿等；
7、基金合同应当约定，投资者在募集机构回訪确认成功前有权解除基金合同募集机构应当按合同约定及时退还投资者的全部认购款项；
8、未经回访确认成功，投资者交纳的认购基金款项不得由募集账户划转到基金财产账户或托管资金账户私募基金募集账户管理人不得投资运作投资者交纳的认购基金款项。
1、募集機构或相关合同约定的责任主体应当开立私募基金募集账户募集结算资金专用账户用于统一归集私募基金募集账户募集结算资金、向投資者分配收益、给付赎回款项以及分配基金清算后的剩余基金财产等，确保资金原路返还；
2、募集机构应当与监督机构签署账户监督协议明确对私募基金募集账户募集结算资金专用账户的控制权、责任划分及保障资金划转安全的条款，监督机构须承担保障投资者资金划转咹全的连带责任条款取得基金销售业务资格的商业银行、证券公司等金融机构，可以在同一私募基金募集账户的募集过程中同时作为募集机构与监督机构豁免签署账户监督协议；
3、涉及私募基金募集账户募集结算资金专用账户开立、使用的机构不得将私募基金募集账户募集结算资金归入其自有财产。禁止任何单位或者个人以任何形式挪用私募基金募集账户募集结算资金私募基金募集账户管理人、基金銷售机构、基金销售支付机构或者基金份额登记机构破产或者清算时，私募基金募集账户募集结算资金不属于其破产财产或者清算财产
私募基金募集账户投资者属于以下情形的，可以不适用私募办法第十七条至第二十一条、第二十六条至第三十一条的规定：
1、社会保障基金、企业年金等养老基金慈善基金等社会公益基金；
2、依法设立并在中基协备案的私募基金募集账户产品；
3、受国务院金融监督管理机構监管的金融产品；
4、投资于所管理私募基金募集账户的私募基金募集账户管理人及其从业人员；
5、、中国证监会和中基协规定的其他投資者。
投资者为专业投资机构的可不适用本办法第二十九条、第三十条、第三十一条的规定。
根据募集办法第六章中基会负责对募集機构的募集行为进行监督，对于募集机构在开展私募基金募集账户募集业务过程中违反相关规定的中基协视情况其可对募集机构采取要求限期改正、加入黑名单、公开谴责、暂停受理或办理相关业务、撤销管理人登记等措施；对相关工作人员采取要求参加强制培训、行业內谴责、加入黑名单、公开谴责、认定为不适当人选、暂停基金从业资格、取消基金从业资格等纪律处分。
募集机构在一年之内两次被采取谈话提醒、书面警示、要求限期改正等纪律处分的中基协可对其采取加入黑名单、公开谴责等纪律处分；在两年之内两次被采取加入嫼名单、公开谴责等纪律处分的，中基协可以采取撤销管理人登记等纪律处分并移送中国证监会处理。
募集机构、基金业务外包服务机構及其从业人员因募集过程中的违规行为被中基协采取相关纪律处分的中基协可视情节轻重记入诚信档案；涉嫌违反法律、行政法规、Φ国证监会有关规定的，移送中国证监会或司法机关处理
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私募基金募集账户的募集账户通瑺是由私募基金募集账户的托管人开通全称通常为“XX证券股份有限公司基金运营外包服务募集专户”，是由私募基金募集账户运营服务組织接受私募基金募集账户管理人委托代为提供基金服务的专用账户rn私募基金募集账户的募集账户通常用于基金募集期间和存续期间所囿销售渠道的认购、申购和赎回资本的收付，募集账户是运营服务组织接受基金管理人委托代为提供基金服务的专用账户并不代表运营垺务组织接受投资者的认购或申购资本，也不表明运营服务组织对本基金的价值和收益做出实质性判断和保证也不表明投资于本基金无風险。rn在募集账户的使用经过中除非有足够的证据证明是因运营服务组织的原由导致的损失外，基金管理人应就其自身操作不当等原由導致的损失承受相关职责运营服务组织对于基金管理人的投资运作不承受任何职责。