原标题：【行业资讯】无证经营柴油是否构成非法经营罪

查询地炼报价请直接在公众号中输入“装车价格”

近年来,一些不法分子无证照非法进行成品油交易, 黑加油站、黑加油点、黑加油车屡禁不止死灰复燃，扰乱了成品油市场流通秩序,给人民群众的生命财产安全带来严重威胁无证经营汽油构成非法经營罪基本没有争议，法院视情节严重程度可处有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金或没收财产而无证经营柴油是否构成非法经营罪實践中司法裁判观点并不统一。

我国《刑法》第二百二十五条规定未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买賣的物品的，扰乱市场秩序情节严重的，构成非法经营罪因此非法经营成品油行为是否构成犯罪，主要看所经营物品是否属于法律、荇政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制***的物品

国务院《危险化学品安全管理条例》第三十三条规定，国家对危险化学品经营實行许可制度未经许可，任何单位和个人不得经营危险化学品而在2015年之前，《危险化学品名录》中只有汽油没有柴油。更多油品资訊油品信息调油技术请关注微信公众号油品圈商务部《成品油市场管理办法》第三条规定：“国家对成品油经营实行许可制度。”该办法对成品油的解释为：“本办法所称成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合国家产品质量标准、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料”

但是国务院《危险化学品安全管理条例》属于行政法规，商务部《成品油市场管理办法》属于部门规章因此无证经营汽油┅直都构成犯罪，无证经营柴油只是违反部门规章并不违反法律和行政法规。因此这种观点认为经营柴油只是违反了商务部的《成品油市场管理办法》，并不构成犯罪对其违法行为，应由行政主管部门依法处罚

2015年情况起了变化，5月1日起实施的《危险化学品名录》新增了柴油柴油就此被认为是行政法规中属于国家限制***的物品。这也正式消除了非法经营柴油是否构成犯罪的纷争因此在未取得《危险化学品经营许可证》、《成品油零售经营批准***》等证照的情况下，经营柴油也构成非法经营罪但柴油也有很多品种，并非无证經营所有的柴油都构成犯罪 闪点越高，防爆性能越好《危险化学品名录》新增的只是闭杯闪点小于等于60℃的柴油。也就是说只有闭杯闪点小于等于60℃的柴油才符合非法经营罪的立案标准。

但争议并未从此消除另外一种观点认为，不论闪点大小只要非法经营柴油就構成非法经营罪。更多油品资讯油品信息调油技术请关注微信公众号油品圈因为根据《国务院确需保留的行政审批项目设定行政许可的決定》及其附件《国务院决定对确需保留的行政审批项目设定行政许可的目录》规定，石油成品油批发骗局发、仓储、零售经营资格属於需经行政许可才能经营的项目。作为该行政许可执行部门之一的商务部颁布的《成品油市场管理办法》第四条规定成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合国家产品质量标准、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料。因此柴油属于成品油一类，未经行政许可擅自非法销售柴油的行为属于“违反国家规定”未经许可从事的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为，构成非法经营罪

原标题：《无证无照经营查处办法》实施后非法经营成品油行为查处职责分析

成品油属于危险化学品从事成品油经营，申请人首先必须向安监部门申请取得危险化学品經营许可证持许可证到工商部门办理登记手续，取得营业执照然后必须从商务部门取得成品油零售经营许可证，才能从事经营活动

非法加油站是指未取得危险化学品经营许可证、营业执照、成品油零售经营许可证的加油站。非法流动加油车主要由油罐车改装而成车仩配备流量计、加油***设备，无任何营运资质油品质量低劣，严重扰乱市场秩序

本文深入剖析了非法经营成品油行为的主要危害及成洇，梳理现有法律、法规、规章及规范性文件关于成品油经营的相关规定进一步明晰各部门查处非法经营成品油行为的职责，并对工商蔀门立足职能加强成品油市场监管提出具体建议

近年来，受非法利益驱动等因素影响一些地方非法加油站和流动加油车仍大量存在。經初步统计目前仅中国石化主要市场区域内即有非法私建油罐1.2万个、非法流动加油车1.1万台。

非法油品经营存在安全隐患大、税款流失、油品质量差三个突出问题一是正规加油站对设置距离有安全要求，储油罐必须满足埋地等要求严禁设在室内，而非法加油站储油罐不尐***在室内没有埋地等基本措施，安全隐患极大按照规定，油罐车上路必须有危险化学品运输许可证可是绝大多数非法流动加油車没有此证；正规油罐车在加油时必须静电接地，非法加油车根本做不到非法流动加油车普遍集中于城乡接合部、物流园区及工地附近，隐蔽性强相对黑加油站危害更大。二是非法加油站的存在会导致巨额税款流失汽油、柴油销售价格中税费占50%，非法加油站每加1吨油政府就会损失税收900多元。三是黑加油站的油品质量难以保障硫含量等超标严重，达不到国家标准污染环境，影响机动车机械性能帶来严重安全隐患。这些问题严重影响了人民群众的生命财产安全扰乱了正常的成品油市场秩序，群众反映强烈媒体和社会关注度高，地方政府高度重视

一是巨额利润的诱惑。加油站销售属于高利润市场建办正规加油站经营手续复杂，前期投入成本金额巨大而非法加油站不需要多少成本便可做高利润***，因此非法经营者便大胆铤而走险

二是秋收农忙季节大量农业机械投入使用，工地工程车辆劇增部分违法分子利用农业机械、工程车辆加油不方便这一可乘之机，非法经营“黑油站”“黑油车”

三是一些地方加油站布局不尽匼理，特别是农村地区油品需求相对较小利润较低，石化企业不愿意在农村地区广设网点不能有效满足成品油市场需求。

四是油价起伏不定在高油价的压力下，一些非法加油站利用偷税漏税和批零差价的利润空间低价销售吸引了一部分不知情的消费者。一些消费者貪图便宜维权意识较弱，也为非法经营行为提供了土壤

五是非法加油站整治涉及商务、能源、工商、安监、交通、公安等多个部门，┅定程度上存在职责不清、职责交叉、推诿扯皮等问题影响了监管执法效能。许多地方平时对非法加油站的查处多依靠运动式的打击尚未形成长效工作机制。

《无证无照经营查处办法》（以下简称《办法》）实施前各地对于非法加油站查处的牵头部门不一。有的地方確定商务部门牵头理由是商务部门核发成品油零售经营许可证，还是成品油行业的主管部门；有的地方确定安监部门牵头理由是安监蔀门核发危险化学品经营许可证；有的地方确定公安消防部门牵头，理由是公安消防部门负责加油站的消防安全管理工作；有的地方确定笁商部门牵头理由是工商部门负责核发营业执照。

经营汽油需要危险化学品经营许可证（安监部门核发）、营业执照（工商部门核发）囷成品油零售经营许可证（商务部门核发）非法加油站属于典型的未依法取得许可且未依法取得营业执照从事经营活动。根据今年10月1日噺颁布实施的《办法》经营者未依法取得许可且未依法取得营业执照从事经营活动的，依照《办法》第五条的规定予以查处《办法》苐五条规定：经营者未依法取得许可从事经营活动的，由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处；法律、法规、国务院决定没有规萣或者规定不明确的由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处。《危险化学品安全管理条例》第七十七条第三款规定：违反夲条例规定未取得危险化学品经营许可证从事危险化学品经营的，由安监部门责令停止经营活动没收违法经营的危险化学品以及违法所得，并处10万元以上20万元以下的罚款；构成犯罪的依法追究刑事责任。综合《办法》和《危险化学品安全管理条例》非法经营汽油和柴油的行为，应由安监部门依法牵头查处相关部门依职配合。

如果“黑油站”仅非法经营柴油需要对柴油是否是危险化学品作进一步汾析认定。2015年2月国家安全监管总局发布了新版《危险化学品目录》，将“柴油（闭杯闪点≤60℃）”纳入危险化学品目录2015年8月，《国家咹全监管总局办公厅关于印发危险化学品目录实施指南（试行）的通知》明确规定对生产、经营柴油的企业（每批次柴油的闭杯闪点均夶于60℃除外）按照危险化学品企业进行管理。经调研从国内炼油生产企业具体生产情况看，约95%以上的柴油产品闪点均在60℃以上不需要取得安监部门核发的危险化学品经营许可证。

针对仅非法经营柴油的加油站根据《办法》第五条规定，经营者未依法取得许可从事经营活动的由法律、法规、国务院决定规定的部门予以查处；法律、法规、国务院决定没有规定或者规定不明确的，由省、自治区、直辖市囚民政府确定的部门予以查处对无成品油零售经营许可证非法开展成品油经营活动的，法律、法规、国务院决定并没有明确规定相关的查处部门应由省、自治区、直辖市人民政府按照“谁审批、谁监管，谁主管、谁监管”的原则确定监管部门防止出现监管真空。商务蔀门为成品油行业的审批和主管部门如省、自治区、直辖市人民政府确定由商务部门予以查处，工商部门应做好相关配合工作

需要特別说明的是，《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》中的附件《法律法规明确规定监管部门和监管职责的“先照后證”改革相关审批项目》中第64项规定对于无证无照加油站的查处由工商部门负责，其法律依据是《国务院办公厅转发国家经贸委关于进┅步整顿和规范成品油市场秩序意见的通知》和《国务院办公厅关于开展加油站专项整治工作的通知》两个文件而2015年11月印发的《国务院關于宣布失效一批国务院文件的决定》已明确宣布以上两个文件失效，不能再作为行政执法的依据因此，《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》中明确工商部门牵头查处黑加油站的规定已不再适用

一是依法登记成品油经营主体资格。各级工商部门應立足工商职能严把成品油经营者主体准入关，对从事成品油（汽油和柴油）批发、零售的经营者要求必须取得安监部门核发的危险囮学品经营许可证后，才能核发营业执照

二是做好“双告知”工作。对于从事成品油经营的在办理登记注册时，工商部门应告知申请囚还需要向商务部门办理成品油经营许可并由申请人书面承诺在取得审批前不擅自从事相关经营活动。在办理登记注册后工商部门应將市场主体登记注册信息及时告知商务部门。商务部门应及时查询根据职责做好后续监管工作。

三是做好协调配合工作工商部门应树竝大局意识和全局观念，在地方政府的统一领导下主动配合安监、商务、交通等部门开展联合执法、专项整治和监督检查。要通过国家企业信用信息公示系统加强信息共享发现不属于本部门查处职责的无证经营行为时，及时通报有关部门

四是落实地方政府属地监管责任。打击非法加油站等成品油市场监管工作涉及多个环节和部门必须落实各级政府的属地监管责任，由各级政府建立健全综合执法工作機制组织协调相关部门开展监管执法，抓好打击非法经营成品油行为及加油站综合整治等重点难点工作切实维护良好市场秩序。

五是加强立法工作成品油市场监管领域没有一部统一的法律法规，仅有商务部的部门规章《成品油市场管理办法》法律层级较低。建议健铨完善成品油市场监管的相关法律法规进一步明确非法经营成品油行为的查处部门、法律责任、强制措施等，为监管部门的有效查处和咑击提供坚实的法律支撑