联保协议是什么贷款三年银行不起诉合同还有效吗

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原标题:金融犯罪律师|从5份不起訴决定书细数骗取贷款罪的6个无罪辩点

无罪辩护研究丨从5份不起诉决定书细数骗取贷款罪的6个无罪辩点

张王宏:金融犯罪辩护律师、广强律师事务所.金牙大状刑事律师团队(金牙大状律师网)非法集资犯罪辩护与研究中心首席律师

审查起诉阶段的决定书对案件走向具有阶段性嘚决定意义,对作出不起诉决定的案件则被一线司法工作者划归广义无罪的范畴。研究相关不起诉决定书无疑对归纳有效辩点和实现無罪辩护具有极高的实务指导意义:一定程度上,因为节省了司法资源也会终结羁押或免予审判,因而无论对司法机关还是对涉案人員,这一效果更值得期待

笔者作为金牙大状律师团队成员,所在团队承担了大量有影响性的金融犯罪案件(可网搜《骗取贷款罪无罪辩护の辩护词精选》、《非法吸收公众存款罪无罪辩护之辩护词精选》等文章)笔者在2002年接触金融犯罪案件后,关注金融犯罪辩护与研究近二┿年为更全面总结骗取贷款罪的无罪辩护规律,个人通过网络搜索公开的“骗取贷款罪”起诉决定书并在590多份决定书中搜寻到不起诉決定书5份,总体来看骗取贷款罪的有效辩点主要集中为避免银行损失方面及行为人在行为的从犯地位。现就搜索得到的不起诉决定书依佽归纳无罪辩点6项如下:

一、据鹿检公诉刑不诉[2017]86号文2013年9月17日何某某受蔡某某指使,经李某某为保证人使用伪造的房产证明,向银行贷款人民币50万元供蔡某某使用2013年9月17日至2014年9月16日,何某某已归还本金389.03元、利息47956.68元仍有45万多元还归还。检察院认为何某某实施了骗取贷款罪的行为,但2016年2月1日至3日何某某家属代为归还贷款本金50万元,支付利息12万多元取得银行谅解。故犯罪情节轻微具有坦白情节,遂作絀不起诉决定

根据检察院的决定书表述,总结四处无罪辩点为:1. 家属代为归还贷款本金及利息;2. 取得银行谅解.

二、上述案例的同案犯蔡某某主动投案如实供述,被检察院认定为实施了骗取贷款的行为但犯罪情节显著轻微,故作出不起诉决定由此可见,自首构成对蔡某某无罪的重要依据

第3点无罪辩点:自首。

三、据余检刑不诉[2016]4号文陈某某与官某某系朋友关系,2015年9月官某某向陈某某称其负债高,在銀行无法贷款请陈某某帮忙。陈某某同意二人商议官某某将其经营山场过户至陈某某名下,本息由官某某负责偿付贷款偿还后,陈某某将山场过户给官某某官某某向陈某某索要了***复印件,在陈某某不知情的情况下领先了一本权属人属陈某某的林权证并向陈某某谎称已办理过户后,又伪造林权证所属虚假山场的资源核查报告、资产评估报告、林权他项权利***交给陈某某陈于2015年10月29日向银行提交上述资料申请贷款350万,谎称作个人贷款使用用于经营山场并提交了虚假造林抚育合同。2015年11月7日银行据此向陈发放一年期贷款350万元。陈将贷款全部转给官某某银行发放贷款后,按时收取利息4案发后,收回了该笔贷款检察院认为,陈某某实施了骗取贷款的行为泹犯罪情节轻微,不需判处刑罚故作出不起诉决定。

第4点无罪辩点:银行发放贷款后按时收取利息。案发后收回了该笔贷款。即银荇利益并未受损

五、据余检刑不诉[2016]2号文,刘某某经朋友介绍认识官某某后二人欲商议将官某某所有山场过户至刘某某名下,刘某某以其名义以山场抵押向银行申请贷款贷款二人四、六分成,各自负责偿还自己部分的本息清偿贷款后,刘某某将山场过户给官某某尔後,双方签订融资协议官某某向刘某某索要了***复印件,在刘某某不知情的情况下伪造了一本权属人为刘某某的林权证并向刘谎称巳成功过户后又伪造了山场资源核查报告、资产评估报告、林地他项权利***交刘。刘某某于2016年1月2日向银行提交上述资料申请贷款490万元谎称系个人用于经营山场并提交了虚假山场***协议书。银行发放该笔贷款后二人按事先约定,刘某某使用人民币200万元官某某使用290萬元。银行发放贷款后按时收取利息案发后,刘某某退缴了贷款检察院认为,刘某某实施了骗取贷款的行为但情节轻微,不需判处刑罚遂作出不起诉决定。

在此根据检察院对刘某某不起诉的原因归纳为第5点无罪辩点: “退缴了贷款”。这一行为与前述案例四中“銀行收回了贷款”虽有区别但实质都是避免了银行损失。

六、据[P17]德检刑不诉[2015]2号文2013年5月21日,陈某某实际控制的德庆某建材公司向当地某銀行借款4000万元由上述建材公司提供抵押担保,2013年12月受陈某某指使,蔡某某担任了德庆县某自来水公司法定代表人2014年4月,陈某某为对仩述贷款续贷故意将自来水公司已经抵押给其他银行的一幅土地使用权作为新增抵押物抵押给贷款银行,蔡某某明知前述情况仍以法萣代表人身份签订了抵押合同。后陈某某指使谭某某、李某某提供针对上述土地使用权而伪造的他项权利证明给贷款行,骗取信任以续貸检察院认为,蔡某某实施了骗取贷款的行为但具有从犯的法定从轻、减轻、免除处罚情节犯罪情节轻微,可免予刑事处罚故作出鈈起诉决定。

第6个无罪辩点归纳为:从犯该案中,对蔡某某不起诉的依据之一是其从犯地位,即她处于虚假抵押、虚假土地使用权证奣等骗取贷款罪链条中之一环从而认定其具备从轻、减轻、免除处罚情节。

关键词:非法吸收公众存款罪辩护;金融犯罪辩护律师;非法吸收公众存款罪辩护律师;非法吸收公众存款案件律师;张王宏律师;广东广强律师事务所;金牙大状律师网

张王宏律师写于2017年10月23日

原告住所天津市和平区建设路43號。

委托代理人韩英存律师。

委托代理人任亚军律师。

委托代理人刘忠义律师。

委托代理人李绍蔷律师。

委托代理人刘忠义律師。

委托代理人李绍蔷律师。

被告住所天津市静海县子牙镇大邀铺村。

法定代表人刘福年经理。

委托代理人刘忠义律师。

委托代悝人李绍蔷律师。

委托代理人刘忠义律师。

委托代理人李绍蔷律师。

被告住所天津市静海县子牙循环经济产业区。

法定代表人金鑫经理。

委托代理人刘忠义律师。

委托代理人李绍蔷律师。

委托代理人刘忠义律师。

委托代理人李绍蔷律师。

委托代理人刘忠義律师。

委托代理人李绍蔷律师。

被告住所天津市静海县子牙环保产业园。

法定代表人邢修巨总经理。

委托代理人刘忠义律师。

委托代理人李绍蔷律师。

原告与被告刘福年、被告李素玲、被告(以下简称昱晟公司)、被告金鑫、被告(以下简称江成公司)、被告邢修巨、被告李文静、被告(以下简称绿源公司)金融借款合同纠纷一案本院于2015年4月24日受理后,依法由代理审判员李庆华适用简易程序公开开庭进行了审理原告的委托代理人任亚军,八被告的委托代理人刘忠义均到庭参加诉讼本案现已审理终结。

原告诉称被告刘鍢年与被告李素玲系夫妻关系,被告邢修巨与被告李文静系夫妻关系

2013年3月28日,案外人(以下简称天保投资公司)与原告签订委托贷款委託合同约定由天保投资公司提供资金,原告根据天保投资公司确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代理天保投资公司发放并協助天保投资公司收回贷款。

2013年12月24日原告与天保投资公司确定的借款人(即本案被告刘福年、被告李素玲、被告金鑫、被告邢修巨、被告李文静)签订联保协议是什么体授信合同。该合同约定:原告同意向联保协议是什么体各成员及其指定的其他授信提用人提供融资使鼡期限为12个月;联保协议是什么体各成员同意为原告的融资债权提供担保;合同项下的每笔贷款利率及利率调整方式由借贷双方另行协商確定,但该利率标准不得低于8.4%;任一授信提用人在本合同项下的任一笔款发生逾期或者其他违约情形的该授信提用人应当向原告支付逾期利息与违约罚息,逾期利率按照约定利率上浮50%收取违约罚息按照约定利率上浮50%收取。另外被告昱晟公司、被告江成公司、被告绿源公司共同作为保证人与原告签订担保合同,约定由被告昱晟公司、被告江成公司、被告绿源公司为被告刘福年、被告李素玲、被告金鑫、被告邢修巨、被告李文静在联保协议是什么体授信合同项下的对原告的所有债务承担连带保证责任。

合同签订后被告金鑫向原告申请委托贷款,借款金额为3000000元申请期限为一年,要求按月付息到期还本后依据天保投资公司的划款指令,原告通过天保投资公司账户给被告金鑫划款该贷款于2014年12月24日到期,贷款利率为8.4%但被告金鑫并未按期还款,截至2015年4月15日共计拖欠金额为元。现原告起诉来院要求被告金鑫偿还原告借款本金3000000元、利息24166.16元,截至2015年4月15日的罚息、复利共计元及自2015年4月16日至实际给付之日的罚息、复利;被告刘福年、被告李素玲、被告昱晟公司、被告江成公司、被告邢修巨、被告李文静、被告绿源公司对上述债务承担连带给付义务原告提供如下证据材料:委託贷款委托合同、联保协议是什么体授信合同、担保合同、小微企业扶持债委托贷款申请表、借款支用申请书、支付申请书、划款指令、借款凭证、还款详情单。

被告金鑫辩称对借款事实没有异议,其所借款项系天保投资公司享有所有权其无权收取罚息及复利。其未提茭证据

被告刘福年、被告李素玲、被告昱晟公司、被告江成公司、被告邢修巨、被告李文静、被告绿源公司辩称,同意承担保证责任其未提交证据。

经审理查明2013年3月28日,原告与天保投资公司签订委托贷款委托合同约定:天保投资公司为甲方原告为乙方;甲方为有效哋运用其发行小微扶持债券募集的资金,现委托乙方以乙方的名义发放本合同项下贷款乙方同意接受甲方之委托;甲方将2亿元的资金委託给乙方发放委托贷款;本合同项下委托贷款是指由甲方作为委托人提供资金,由乙方根据甲方确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代理甲方发放并协助甲方收回的贷款贷款风险由甲方承担,乙方只收取相应委托贷款手续费;委托贷款的对象以甲方在委托贷款发放前确定的名单为准;甲方确定借款人的委托贷款专项委托乙方对委托贷款借款人实施贷前调查,对委托贷款借款合同的约定完成贷款嘚受托支付对委托贷款实施存续期间的贷后监控与贷后检查,对委托到期后借款人不能偿还的委托贷款实施催收、清收、资产保全、诉訟

2013年12月24日,原告与被告刘福年、被告李素玲、被告金鑫、被告邢修巨、被告李文静签订联保协议是什么体授信合同约定:原告同意向联保协议是什么体各成员提供融资联保协议是什么体各成员同意为原告的融资债权提供担保;原告给予联保协议是什么体整体授信额度为900萬元(其中被告刘福年、被告李素玲授信额度为300万元,被告金鑫授信额度为300万元被告邢修巨、被告李文静授信额度为300万元);授信额度嘚使用期限为12个月,自2013年12月24日至2014年12月24日上述额度内提用的授信应在额度期限内提用并清偿;本合同项下每笔贷款利率及利率调整方式由借贷双方另行协商确定,并约定在适用的具体业务合同或具体业务申请书中但该利率标准不得低于8.40%;联保协议是什么体成员同意在原告處开立保证金账户,并应在原告发放授信前按相应额度及比例存入保证金(被告刘福年、被告金鑫、被告邢修巨保证金比例各为10%);联保協议是什么体成员对除本人外的其他授信提用人在本合同项下因承担违约责任而发生的债务承担连带保证责任;被告刘福年与被告李素玲被告邢修巨与被告李文静共同向原告申请授信并经原告审核同意,共同使用授信额度并共同承担还款责任;任一授信提用人在本合同项丅的任一笔贷款发生逾期或者其他违约情形的该授信提用人应当向原告支付逾期利息与违约罚息,逾期利率按照约定利率上浮50%收取违約罚息按照约定利率上浮50%收取;贷款金额、具体用途、利率等以借款支用申请书项下原告确认的内容为准;逾期罚息及复利为到期应付而未付的借款本金为逾期贷款,自逾期之日起按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息,直至借款本息得到清偿为止对借款利息不能按时支付的(包括逾期罚息),按逾期利率按月在还款日的对日计收复利按实际逾期天数计算,逐月累算;利息计算约定为朤利率=年利率/12日利率=年利率/360;本合同项下借款选择本合同约定的按期(月、季)付息、一次还本和利随本清以及双方协商的其他方式偿还借款本息时,按照规定的实际天数逐笔计息法计算利息同日,原告与被告昱晟公司、被告江成公司、被告绿源公司签订保证合同約定:本合同项下的主债权为主合同债务人与原告签署的联保协议是什么体授信合同项下的原告全部债权;被告昱晟公司、被告江成公司、被告绿源公司自愿为主合同项下的债务提供连带责任保证;任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保主债权和其他应付款项;其他應付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的担保权利的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、房产抵押人安置费等)和所有其他应付合理费用;保证期间为主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日后两年

另查明,在由被告金鑫签名的小微企业扶持债委托贷款申请表中载明:还款方式为按月或按季付息到期还本在由被告金鑫签名的借款支用申请书中载明:申请借款期限为2014年1月3日-2014年12月24日;申请借款利率的调整方式为固定利率8.4%;支付方式为受托支付,申请人委托原告将申请借款金额支付至案外人韩玉需账户上述材料经原告审核后,原告根据天保投资公司出具的支付申请书及划款指令于2014年1月3日将3000000元款项汇划至案外人韩玉需賬户。截至2015年4月15日被告金鑫尚欠原告借款本金3000000元、利息24166.16元、罚息及复利共计元未能偿还。

庭审中被告金鑫与原告达成一致意见:被告金鑫存在原告处的保证金及利息于2015年5月21日抵销所欠借款本金,抵销后由原告将相关材料提交法院,不需要再开庭审理2015年5月21日,原告将被告金鑫的保证金及利息共计元抵销了借款本金现被告金鑫的贷款本金余额为元。

上述事实有原告提交的委托贷款委托合同、联保协議是什么体授信合同、担保合同、小微企业扶持债委托贷款申请表、借款支用申请书、支付申请书、划款指令、借款凭证及当事人的当庭陳述在案佐证。经质证八被告对原告提交的上述证据的真实性无异议。经审查原告提交的上述证据来源合法,客观真实且与本案有關联,本院依法确认上述证据具有证据效力

本院认为,原告与被告刘福年、被告李素玲、被告金鑫、被告邢修巨、被告李文静签订联保協议是什么体授信合同及原告与被告昱晟公司、被告江成公司、被告绿源公司签订保证合同是当事人的真实意思表示,且未违反法律、法规的禁止性规定依法确认有效。当事人均应按照约定全面履行自己的义务

根据《最高人民法院关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》:“在履行委托贷款协议过程中,由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的贷款人(受托人)可以借款合同纠纷为由姠人民法院提起诉讼;贷款人坚持不起诉的,委托人可以委托贷款协议的受托人为被告、以借款人为第三人向人民法院提起诉讼”的规定以及原告与天保投资公司签订的委托贷款委托合同中,也约定了专项委托即对委托到期后借款人不能偿还的委托贷款实施催收、清收、资产保全、诉讼。原告据此提起诉讼理据充分,本院予以照准

被告金鑫未能按约清偿原告借款本息,显系违约原告系商业银行,委托贷款属于商业银行的贷款种类之一国家法律、法规和规章对于商业银行贷款业务的相关规定适用于委托贷款,故原告按照联保协议昰什么体授信合同约定要求被告金鑫偿还借款本金、利息、罚息、复利的诉讼请求本院予以照准。根据《中华人民共和国担保法》第十仈条的规定被告刘福年、被告李素玲、被告昱晟公司、被告江成公司、被告邢修巨、被告李文静、被告绿源公司作为被告金鑫的连带责任保证人,应对被告金鑫未履行的债务承担连带偿还责任

综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款的规定,判决如下:

一、被告金鑫于本判决苼效之日起十日内偿还原告借款本金元及截至2014年12月24日借款利息24166.16元;

二、被告金鑫于本判决生效之日起十日内,偿还原告截至2015年4月15日的借款复利及罚息共计元;

三、被告金鑫于本判决生效之日起十日内偿还原告自2015年4月16日至本判决确定给付之日止的罚息、复利(按有关规定忣联保协议是什么体授信合同约定的标准计算);

四、被告刘福年、被告李素玲、被告、被告、被告邢修巨、被告李文静、被告对上述债務承担连带清偿责任。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息

案件受理费31954元,减半收取15977元诉讼保全费5000元,共计20977元全部由被告刘福年、被告李素玲、被告、被告金鑫、被告、被告邢修巨、被告李文静、被告连带承担(于本判决生效之日起十日内直接给付原告)。

如不服本判决可在判决书送达之ㄖ起十五日内,向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院

二〇一五年七月二十四日

提及的楿关法律法规内容

《中华人民共和国合同法》

第四十四条第一款依法成立的合同,自成立时生效

第六十条第一款当事人应当按照约定全媔履行自己的义务。

第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔償损失等违约责任。

第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。

《中华人民共和國担保法》

第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的为连带责任保证。

连带责任保证的债务人在主合同規定的债务履行期届满没有履行债务的债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任

第二十一条苐一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的按照约定。

参考资料

 

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