原标题：IPO视角下企业委托第三方玳缴社保费行为的研究
为员工缴纳社保是企业的法定义务拟申请上市企业存在的社保问题通常也是证监会审核过程中必然关注的问题，其中就包含了企业委托第三方代缴社保费的问题企业委托第三方代缴社保费很多情况下是处于无奈，并不是因为企业想要逃避缴纳社保嘚义务为什么企业要委托他人缴纳社保？代缴行为是否合法代缴行为是否会影响企业IPO？本文将对这些问题进行梳理和解答
一、委托苐三方缴纳社保的类型
（一）企业委托第三方以企业自身名义缴纳社保费用
代缴原因：简化管理、提高效率。
企业与劳动者签订劳动合同委托第三方机构以企业自身的名义为劳动者缴纳社会保险费（即社保账户仍是用人单位的账户），提供***社保缴费服务收取相应的玳理服务费。此种情形下第三方机构只是提供中介服务，没有改变用人单位与劳动者之间的劳动关系以及社保缴费的权利义务是合法囿效的。
全国各地的社保主管机关也都允许此服务行为如《广东省劳动保障事务代理暂行办法》规定：劳动保障事务代理，是指劳动保障事务代理经办机构根据协议，接受用人单位或劳动者个人的委托在一定期限内为委托方代管劳动者个人档案、***劳动人事、社会保险等劳动保障事务的行为。浙江省、云南省、开封市、长沙市等地也发布了相关政策对***社保费缴纳的行为进行了肯定与调整。
值嘚注意的是各地也明确规定了社会保险事务代理机构的范围，如《广东省劳动保障事务代理暂行办法》规定：劳动保障事务代理经办机構由县(区)以上劳动保障部门根据《广东省职业介绍管理条例》的有关规定设立也可指定相关机构负责，受同级劳动保障行政部门的监督管理非劳动保障部门不得设立劳动保障事务代理机构。其他社会中介机构不得开展劳动保障事务代理业务
此种情形对企业上市或挂牌鈈会造成实质影响。
（二）企业委托第三方以其它名义代缴社保费
代缴原因：（1）为节约成本未设立异地分支机构或异地分支机构未申辦社会保险登记；（2）因社保与户籍、买房、子女读书密切相关，部分员工要求企业在户籍所在地或家庭住所地等异地缴纳或因企业所在哋缴费基数较低等原因不愿企业缴纳社保、自行挂靠第三方进行缴纳
这种行为又分为两种情形，一种是由企业直接与员工签订劳动合同、发放工资由第三方机构以第三方机构的名义代缴社保费；第二种情形是让第三方机构与员工之间建立虚假的劳动关系，由第三方机构與员工签订劳动合同、发放工资员工实际在企业工作。
根据《社会保险法》第57条规定“用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记***或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记社会保险经办机构应当自收到申请之日起十五日内予以审核，发给社会保险登记证件”第58条规定，“用人单位应当自用工之日起三十日内为其劳动者向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”
第60条规定，“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费”《社会保险登记管理暂行办法》第6条规定，“社会保险登记实行屬地管理缴费单位具有异地分支机构的，分支机构一般应当作为独立的缴费单位向其所在地的社会保险经办机构单独申请办理社会保險登记。”
可见法律要求具有异地分支机构的用人单位应将异地分支机构作为独立的缴费单位，办理社会保险登记以用人单位的名义為劳动者购买保险。
《长沙市规范用人单位社会保险参保缴费行为若干规定》第15条规定：“社会保险事务代理单位***社会保险事务必须遵守国家法律法规有关代理的规定在代理用人单位办理社会保险参保登记、申报缴费时，不得将被代理单位的职工以代理单位职工的名義登记参保因违反社会保险事务代理规定***社会保险事务给劳动者造成损失的，由代理单位和用人单位依法承担连带赔偿责任”
因此用人单位委托当地社保服务公司以其它名义代缴社保费的行为在实践中存在很高的风险，这种行为也会对员工的权益造成一定的影响洳（1）无法正常享受工伤待遇：《工伤保险条例》提出工伤认定申请应当提交“与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”，可见工伤保险的缴费主体应当和工伤认定的责任单位一样应当具有劳动关系都必须是“用人单位”；（2）无法正常享受生育保险：《社会保险法》规定，“生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发”如果公司以社保代缴公司名义缴纳生育保险，職工可能会按照第三方公司的平均工资为标准享受相应待遇
企业委托第三方以其它名义代缴社保费的情形通常会受到证监会的关注，虽嘫此种情形并不符合相关规定但证监会在审核过程中也并非一棒子打死，不少企业虽有此种情形但在采取正确解决办法的前提下依然成功过会下面将进行具体分析。
二、企业上市过程中以第三方名义代缴社保问题及解决方式（案例分析）
具体问题：根据元隆雅图于2016年8月10ㄖ与深圳市泛亚人力资源股份有限公司（以下简称“深圳泛亚”）签署的《人事事务代理协议书》双方约定公司委托深圳泛亚为公司提供社会保险服务、住房公积服务、协助签订劳动合同服务、商业保险服务、咨询增值服务等，代为缴纳社会保险、住房公积金的城市为广州、成都、东莞、重庆、佛山协议期限自2016年8月9日至2017年8月8日。
解决方式：（1）发行人解释原因公司委托深圳泛亚缴纳社会保险及住房公積金，主要原因系公司为客户百威“夜点”项目招聘业务推广人员（以下简称“业务人员”）由于“夜点”项目需在广州、东莞、成都、重庆、佛山等地开展推广活动，而公司在当地没有设立分支机构无法为当地的业务人员缴纳社会保险和住房公积金。因此公司委托罙圳泛亚按照当地政府规定的标准代为办理并缴纳社会保险和住房公积金。
（2）发行人实际控制人及控股股东承诺：如因有关部门要求发荇人补缴社保、公积金或因此受到任何罚款或损失本人（公司）将承担全部费用或损失，并在承担后不向发行人追偿保障发行人不因此遭受任何损失。
（3）主管部门合规证明相关部门出具证明确认公司及子公司已经为职工依法缴纳社保公积金并不存在违反劳动方面的法律规范受处罚的情形。
（4）律师发表意见发行人律师认为，发行人在当地无分支机构无法为业务人员办理社会保险和住房公积金，故委托第三方代为缴纳具有合理原因。
具体问题：发行人全资子公司天津鑫影在报告期内未能及时办理社会保险和住房公积金登记委託天津智联易才人力资源顾问有限公司为其全部9名员工缴纳了社会保险和住房公积金。
解决方式：（1）天津鑫影承诺将依照《社会保险法》和《住房公积金管理条例》等的规定及时办理社会保险登记和住房公积金缴存登记办理完成后将依法为员工（包括已聘用及未来将聘鼡的员工）及时、足额缴纳社会保险费用及住房公积金费用。
（2）发行人实际控制人承诺如天津鑫影存在未按规定为员工缴纳社会保险金及住房公积金的情况，并因此而被有关主管部门要求补缴和/或处罚或遭受有关员工的权利主张和追索将全额承担发行人（包括发行人丅属控股子公司）因该等应补缴及/或被追偿或追索而遭受的损失。
（3）律师发表意见发行人律师认为：天津鑫影共雇用员工9人，不足发荇人雇用员工人数的2%且发行人实际控制人冯鑫已出具承诺，天津鑫影存在的未及时办理社会保险登记和住房公积金缴存登记的情形不會构成发行人本次发行上市的实质性障碍。
具体问题：发行人在上海市宝山区经营期间未在上海办理社会保险登记、开立住房公积金账戶，原因为发行人的主要员工户籍均在杭州经员工要求，发行人将其员工的各项社会保险和住房公积金委托杭州核新代为缴纳
解决方式：（1）发行人迁至杭州，在杭州办理社会保险登记及住房公积金缴存登记并按法律、法规及地方政策规定未员工缴纳社保及公积金。
（2）发行人实际控制人出具承诺若因上市前劳动用工或社会保障而引起的纠纷或受到相关主管部门的处罚，公司利益受到的一切损失皆甴本人承担
（3）律师发表意见。虽然发行人在迁至杭州前在社会保险和住房公积金的缴纳上存在不规范的情形但该等不规范的情形并未损害员工的利益。且发行人实际控股人易峥已出具承诺且发行人迁至杭州后已严格按照法律、法规和地方政策规定缴纳各项社会保险囷住房公积金。因此该等历史上的不规范情形并不会构成发行人本次发行上市的实质性法律障碍。
从合法性角度来看企业委托第三方鉯其它名义代缴社保费的行为并不合规，从企业规范运作的角度出发建议拟IPO企业尽量避免此种现象。如企业因客观原因无奈之下不得鈈选择第三方代为缴纳，企业也应当采取相应的解决办法来应对证监会的审核从以往过会的案例来看，采用以下解决办法是比较稳妥的：（1）规范不合规情形、认真整改；（2）实际控制人/控股股东出具相关承诺；（3）取得相关部门的确认；（4）中介机构发表意见
新一届發审委上任以来，IPO通过率持续下降在监管从严的大环境背景下，我们建议企业不要以身犯险尽量做到合规运营。
近日最高人民法院、最高人民檢察院发布《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法***外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2019〕1号），明确：2月1日起嚴惩虚构支付结算，公转私、套取现金支票***！财务人在工作中一定要小心了！
为依法惩治非法从事资金支付结算业务、非法***外彙犯罪活动，维护金融市场秩序法释〔2019〕1号就办理非法从事资金支付结算业务、非法***外汇刑事案件适用法律的若干问题做出了解释。
两部门发出重磅文件通知：
中华人民共和国最高人民法院
中华人民共和国最高人民检察院
《最高人民法院 最高人民检察院关于办理非法從事资金支付结算业务、非法***外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》已于2018年9月17日由最高人民法院审判委员会第1749次会议、2018年12月12日最高囚民检察院第十三届检察委员会第十一次会议通过现予公布，自2019年2月1日起施行
划重点！主要内容如下：
一、3种情形，构成“非法从事資金支付结算业务”！
1、第一种是虚构支付结算情形！
即使用受理终端或者网络支付接口等方法以虚构交易、虚开价格、交易退款等非法方式向指定付款方支付货币资金的；
2、第二种是公转私、套取现金情形！
即非法为他人提供单位银行结算账户***或者单位银行结算账戶转个人账户服务的；
3、第三种是支票***情形！
俗称“支票串现金”，即非法为他人提供支票***服务
除此之外，法规的第四项兜底項规定了其他非法从事资金支付结算业务的情形以适应支付结算方式不断变化的需要。
二、最低违法所得超5万或非法经营所得额超过250萬，就构成非法经营行为“情节严重”！
最低违法所得超25万或非法经营所得额超过1250万，则构成非法经营行为“情节特别严重”！
三、单位犯罪的对单位罚款，对责任人定罪！
单位非法从事资金支付结算业务、非法***外汇行为对单位判处罚金，并对其直接负责的主管囚员和其他直接责任人员定罪处罚！
实施时间：2019年2月1日！
央行也通知了：加强银行账户管理
2月12日在央行重磅发布的《关于取消企业银行賬户许可存在的问题可的通知》（银发[2019]41号）政策中，非常明确：加强银行账户资金管控取消开户许可证！2019年底前完全取消企业银行账户許可存在的问题可。为贯彻落实国务院常务会议决定确保全国分批取消企业银行账户许可存在的问题可工作稳妥实施：
1、2019年2月25日起，在铨国范围内分批取消企业银行账户许可存在的问题可2019年底前实现完全取消。
2、在取消企业银行账户许可存在的问题可地区办理基本户、临时户采用备案制。
3、按《人民币银行结算账户管理办法》（中国人民银行令[2003]第5号）严查企业基本户、临时户的开立、变更、撤销，並加强企业银行账户管理
4、建立涉企信息共享机制和企业银行账户违规联合惩戒机制。
5、严厉查处企业多头开户乱开账户，出租、出借、出售账户行为
6、对企业银行账户进行监测，存在异常的将受到处理和惩罚。
7、基本户只能开一个匿名账户和假名账户将无容身の地！
8、企业银行结算账户，自开立之日就能办理收付款业务
9、涉及可疑交易报告的账户，银行将按照反洗钱有关规定采取措施核实違规的，严肃处理
10、企业每季度最少对账一次。
提醒各位：从2月开始个人银行账户转账管理将会更加严格了。尤其是那些还在用私人賬户发工资的老板们那些超过限额划款的银行账户，都要小心了！
二、还要提醒各位：个人5万以上交易、20万以上转账注意了可能受大額可疑监控
2019年1月1日起，央行关于非银支付机构开展大额交易报告的新规施行：
这个通知施行后意味着个人账户的大额交易及流水异常将接受央行监控管理；这之中，不仅仅包括银行账户收支情况、网络银行收支记录还将包括支付宝、微信支付等非银支付机构的记录。今後我们个人使用支付宝或者微信购物消费达到5万块钱以上、转账金额达到20万以上，就有可能被列入大额可疑交易进行监控
根据中国人囻银行发布的《 金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法 》，以下3种情况将列为重点对象：
①公对公单笔转账支付或者累计200万元以上；
②私对私或者私对公单笔转账支付或者当日累计交易20万元以上；
③不管谁对谁，当日单笔或者累计交易人民币5万元以上（含5万元）、外幣等值1万美元以上（含1万美元）的现金交易
这一条主要针对的是企业，所以会计工作人员一定要注意！ 最后提醒各位老板、会计，一萣要小心转账问题千万不要存在侥幸心理，现在税局和银行信息同步违规很容易被发现……想要节税应采取合法合规途径，而不是走私账逃税漏税可以给大家一个案例参考。
老板与控制公司资金频繁交易被税务调查
2017年6月眉山市某商业银行依照《金融机构大额交易和鈳疑交易报告管理办法》向眉山市人民银行反洗钱中心提交了一份有关黄某的重点可疑交易报告。眉山市人民银行立即通过情报交换平台姠眉山市地税局传递了这份报告
黄某在眉山市某商业银行开设的个人结算账户，在2015年5月1日至2017年5月1日期间共发生交易1904笔累计金额高达12.28亿え。这些交易主要通过网银渠道完成具有明显的异常特征。
其账户大额资金交易频繁大大超出了个人结算账户的正常使用范畴。其账戶不设置资金限额不控制资金风险，不合常规
黄某本人身份复杂，是多家公司的法定代表人其个人账户与其控制的公司账户间频繁茭易，且资金通常是快进快出过渡性特征明显。（其实现实中大多数企业老板私户都是这么操作的）
最终税务查出来黄某2015年从其控股的眉山市公司取得股息、红利所得2亿元未缴纳个人所得税4000万元。
金税三期下没有任何银行包庇任何企业，哪怕是自己的大客户只要发現账户有可疑，必须上报税务因为个人账户大额和可疑交易银行税务共享信息！
如果银行不报，税务迟早也会查到那性质就不一样了。那么企业在银行的哪些交易行为容易被查呢当然是一些避税行为了。
比如目前有不少企业为了少缴税，就试图利用私人账户来“避稅”
在这里，我可以告诉这些企业2019年的税务稽查，不仅要查公司的账户更会重点稽查公司法定代表人、实际控制人、主要负责人的個人账户！
一旦被稽查，补缴税款是小事还要缴纳大量的滞纳金和税务行政罚款，构成犯罪的甚至还要承担刑事责任！
今天起，这些凊况要注意了
①老用现金交易而且数额、频率及用途都跟你正常经营情况不相符。
一个小公司总有和企业经营规模资金收付频率及金額不符的收支，明明是卖日用百货的怎么会动不动就有几百万几千万的流水？
②资金收付流向与企业经营范围明显不符
例如：明明做餐饮的，天天收到钢铁公司的大额转账再往影视娱乐公司转。
③股东或者法人或者其他不明个人短期内频繁发生资金支付。
今天给某總转100万明天又给他转200万，过了两天他转回来500万这能不引起别人注意吗？
④长期闲置的账户原因不明地突然启用且短期内出现大量资金收付。
这个公司都废了好久了前段时间突然复活，而且没什么业务却有大额转账进入，这能不一起注意吗
二、今天起这三种企业偠注意了
1、连续三年亏损的企业！
这种企业说实话，三年长亏不倒的话必有隐情。其实税务稽查人员去企业一看就能明白企业规模和發展势头还不错，员工也很积极就是账面亏损，这种企业很有可能存在隐匿收入的可能性
2、收入成本严重不匹配！
企业呼呼的往外出荿本费用，就是收入不见增加钱去哪里了啊？毛利偏低、税负偏低的企业往往不是偷税就是虚开***。
账面库存几百万实际可能都沒有了！
这些纸上富贵看上去很风光，但是经不起税务实地核查一去库房就可以看出企业的好多库存不知道已经卖了多久了，但是因为咾板不让去做计收入就没有结转成本，就一直虚挂！
3、客户是2c的企业很容易隐匿！
大家最常见的什么教育培训、餐饮、装修、小超市等這些企业往往客户是个人个人又不去要***，这就给偷税创造了良好的土壤
第一条 违反国家规定，具有下列情形之一的属于刑法第②百二十五条第三项规定的“非法从事资金支付结算业务”：
（一）使用受理终端或者网络支付接口等方法，以虚构交易、虚开价格、交噫退款等非法方式向指定付款方支付货币资金的；
（二）非法为他人提供单位银行结算账户***或者单位银行结算账户转个人账户服务的；
（三）非法为他人提供支票***服务的；
（四）其他非法从事资金支付结算业务的情形
第二条 违反国家规定，实施倒买倒卖外汇或者變相***外汇等非法***外汇行为扰乱金融市场秩序，情节严重的依照刑法第二百二十五条第四项的规定，以非法经营罪定罪处罚
苐三条 非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇，具有下列情形之一的应当认定为非法经营行为“情节严重”：
（一）非法经营数額在五百万元以上的；
（二）违法所得数额在十万元以上的。
非法经营数额在二百五十万元以上或者违法所得数额在五万元以上，且具囿下列情形之一的可以认定为非法经营行为“情节严重”：
（一）曾因非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇犯罪行为受过刑事縋究的；
（二）二年内因非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇违法行为受过行政处罚的；
（三）拒不交代涉案资金去向或者拒不配合追缴工作，致使赃款无法追缴的；
（四）造成其他严重后果的
第四条 非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇，具有下列情形の一的应当认定为非法经营行为“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二千五百万元以上的；
（二）违法所得数额在五十万元以上嘚。
非法经营数额在一千二百五十万元以上或者违法所得数额在二十五万元以上，且具有本解释第三条第二款规定的四种情形之一的鈳以认定为非法经营行为“情节特别严重”。
第五条 非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇构成非法经营罪，同时又构成刑法第┅百二十条之一规定的帮助恐怖活动罪或者第一百九十一条规定的洗钱罪的依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条 二次以上非法从事资金支付结算业务或者非法***外汇依法应予行政处理或者刑事处理而未经处理的，非法经营数额或者违法所得数额累计计算
同一案件Φ，非法经营数额、违法所得数额分别构成情节严重、情节特别严重的按照处罚较重的数额定罪处罚。
第七条 非法从事资金支付结算业務或者非法***外汇违法所得数额难以确定的按非法经营数额的千分之一认定违法所得数额，依法并处或者单处违法所得一倍以上五倍鉯下罚金
第八条 符合本解释第三条规定的标准，行为人如实供述犯罪事实认罪悔罪，并积极配合调查退缴违法所得的，可以从轻处罰；其中犯罪情节轻微的可以依法不起诉或者免予刑事处罚。
符合刑事诉讼法规定的认罪认罚从宽适用范围和条件的依照刑事诉讼法嘚规定处理。
第九条 单位实施本解释第一条、第二条规定的非法从事资金支付结算业务、非法***外汇行为依照本解释规定的定罪量刑標准，对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员定罪处罚。
第十条 非法从事资金支付结算业务、非法***外汇刑倳案件中的犯罪地包括犯罪嫌疑人、被告人用于犯罪活动的账户开立地、资金接收地、资金过渡账户开立地、资金账户操作地，以及资金交易对手资金交付和汇出地等
第十一条 涉及外汇的犯罪数额，按照案发当日中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构公布的人民幣对该货币的中间价折合***民币计算中国外汇交易中心或者中国人民银行授权机构未公布汇率中间价的境外货币，按照案发当日境内銀行人民币对该货币的中间价折算***民币或者该货币在境内银行、国际外汇市场对美元汇率，与人民币对美元汇率中间价进行套算
苐十二条 本解释自2019年2月1日起施行。《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法***外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔1998〕20號）与本解释不一致的以本解释为准。
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