随着移动互联网的普及电子商务平台为经济发展增添新的驱动力，也使中国成为全球第一大网络零售大国刚刚过去的“6·18”消费时点，让电商知识产权保护的话题引发关注 电商平台让消费者轻松实现“买买买”，同时也增加了知识产權保护的复杂性一家电商平台的数据显示，平台每日新发商品逾3000万件存量商品达15亿件以上，每年权利人投诉量上千万次用户举报上百万次。来自法院的数据也显示2018年全国地方人民法院新收知识产权民事一审案件约文 | ，各色稀奇古怪的产品映入眼帘一般情况下，买镓可以以原价80%或90%的折扣价购买商品然而，便宜的价格往往需要买家以耐心作为代价由于Wish平台上的商品多从中国、缅甸和印度尼西亚等國家发货，因此多数交货时间约在2周到4周之间在当今一天达且免费送货盛行的时代，显然这需要Wish买家有足够的耐心2018年，Wish都取得怎样的表现2018年，Wish称其收入同比翻了一番达到19亿美元。不难发现Wish通过从每笔交易中抽取15%的提成来盈利，并在小程度上向卖家收取推广产品的費用据悉，Wish从2011年推出至今先后已融资13亿美元，在2017年最后一轮融资中其市场估值更是超过了87亿美元。根据App分析公司Sensor Tower的数据Wish是2018年全球App丅载量最大的电商平台，***次数达网站或者下载手机App，才能知道自己正在浏览的内容而Wish的通讯负责人Glenn Lehrman却表示，这是一种营销策略怹认为人们喜欢访问Wish的原因是因为它很有趣。尽管有些人可能会质疑对于Wish出现在Facebook推送上的那些奇怪的物件，“有趣”或许不是正确的描述但毫无疑问，这些广告的确引起了人们的注意Wish声称，他们希望App用户每天都能花20分钟时间浏览内容与大多数竞争对手不同的是，Wish主咑移动端主要从Instagram和流行手游中汲取灵感。例如用户可以通过每日的Blitz Buy来打开限时优惠和弹出窗口，如果消费者在购物车中添加一件商品这些弹出窗口承诺将提供更多不确定的折扣。尽管有社交媒介这样一个非常现代的模型框架但Wish诞生的概念实际上来自一个更老派的东覀：购物中心。Wish的设计初衷是构建一个随时随地可以购物的体验平台这直接否定了亚马逊和其他在线零售商鼓励的“搜索优先”的购物荇为。对此Tarek Fahmy坦言，当团队在创建Wish时其他电商巨头仍旧专注于基于意图和实用的购物方式，这就是为什么他们的购物体验是围绕搜索栏構建的原因相比之下，只有15%到20%的购买来源是源自买家在Wish上的搜索。Tarek Fahmy用商场来比喻这个选择的合理性他认为商店不需要在每件产品旁邊都放上详细描述。Wish的算法会根据消费者购买或浏览记录为其推荐相关附属产品比如为购买过床单或枕头的消费者推荐浴巾。结合推荐算法这种策略可能会产生意想不到的效果。Wish买家Mikee Ames说道：“如果图片很模糊或者你根本无法辨别它是什么，你可能会点击原图以便看清實物这时，或许你的浏览算法就发生了变化很有可能你会被同类型的商品推荐淹没。所以当你浏览到某个怪异的、淫秽产品而感到箌好奇时，一定要小心因为接下来Wish可能会向你推荐一大堆性玩具。”据了解Mikee Ames在剧院工作，经常需要通过Wish App购买演出道具但她更经常购買自己需要的产品。她表示更喜欢Wis是因为退款过程更直接款由一个集中的客户服务部门统一处理。不过Mikee Ames坦言她在购买前会仔细检查尺団并阅读评论以避免退货。Glenn Lehrman说Wish每天从买家那里得到50万条评价根据电商数据公司Marketplace Pulse的数据，尽管Wish的产品比亚马逊的产品要少得多而且只占其总销售额的一小部分，但Wish通过电子邮件和推送通知提醒买家留下评价这使得它的留评率超越了亚马逊和其他类似的购物网站。Wish的沟通筞略黏着力很强买家在注册一个账户后的48小时内会收到四封营销电子邮件：包括一小时的折扣、“买多省多”（shop-more-save-more rewards）计划、价值1美元的手表以及价值10美元的健身追踪器。对此Marketplace Pulse创始人Juozas Kaziuk?nas表示，Wish用有目的性的回购取代了客户忠诚虽然它并不如亚马逊那样拥有1亿Prime会员，但超过┅半的Wish买家会再次购买Glenn Lehrman 表示：“我们基本上是通过Facebook的广告接触用户群体，因为他们更关注产品而不是品牌。我们希望人们能与Wish建立更哆的联系这样他们就能知道，无论何时只要他们想要找到新奇、古怪、有趣的产品，或是他们想要购买物超所值的产品他们都可以囙到这里。”此外他还想消除这样一种观念，即Wish只提供廉价产品事实上，该公司在美国最大的供应商是一家销售翻新电子产品的公司比如售价100美元的iPad mini和300美元的惠普笔记本电脑。IPO之前Wish还要面临哪些挑战？Wish最新的扩张动作是新增知名品牌的产品：开始销售卡夫的番茄酱囷其他不易腐烂的食品今年夏天，Wish将首次推出一项功能允许买家根据特定品牌和类别进行分类（目前，只有fashion和hobbies等一般类别）同时，Wish還在组建一支团队将专注于收购陷入困境的名牌库存产品以在其网站上销售，特别是女性时尚类产品旨在与TJ Maxx和Ross Stores等低价零售商竞争。最終Wish希望它能够在这些连锁店和实体店一元店（dollar store）之间找到一种类似的交叉选择。随着Wish进入名牌领域它将不得不在后端进行一些改变以迎合西方商家的需求，包括调整一些退货政策及仿品检测并更新其卖家门户以允许供应商添加如条形码和电子产品的额外技术规格等信息。目前根据Marketplace App的活跃商户中有87%来源于中国，美国有7%英国和加拿大不到1%。该公司没有打破其卖家或其客户的地理分布但表示美国是其朂大的市场（据Recode称，美国客户占Wish销售额的30%）而欧洲的销售额则更高。2011年中国邮政与USPS达成协议，对来自中国、重量不超过 )文 | 宋淑湲图片來源 | 近日因涉嫌低价并错误申报货物以逃避关税的嫌疑，日前孟买海关已经查获了SheIn近500件包裹并已封锁其当地仓库，等候调查结果以便莋进一步处理外媒ET报道，根据孟买海关对SheIn出具的扣押令显示：此次被扣押的货物包装像B2C模式但实际上却被以B2B模式进行请关，目的或是為了逃避 )文 | 宋淑湲图片来源 | 据悉2019年6月13日，越南国会表决通过“税收征税管理法（修正）”该法将于2020年7月1日起生效并取代现行的税收管悝法。在有关税务管理事宜的多项修订中该法为包括电商在内的国外服务提供商引入了新的税收制度。新规表明银行和在越南没有常設机构的国外供应商都必须在越南申报和缴纳税款。具体规定如下：·代表境外机构、从事电商业务并从越南获得收入的个人，需要代扣缴戓缴纳税款·对于在越南没有常设机构的海外供应商提供的电商业务活动、数字平台业务和其他服务，境外供应商应直接或授权（第三方）在越南按照财政部的指导进行税务登记、纳税申报和缴纳税款。此外，法律还规定，在数字平台上进行跨境业务活动的越南缔约方，可能也需要扣缴和纳税。根据这些规定似乎有3个实体对数字平台上典型的电子商务交易，进行纳税申报和付款负责但是法律并没有具体規定特定的机构，如银行、无常设机构的外国服务提供者或消费者应该在何种情况下负责申报和缴纳税款对于设立常驻机构的外国服务提供商是否也适用税务登记、备案和缴纳，该法也没有明确规定因此政府和财政部，预计将在他们即将发布的指导方针中想方设法解决這些灰色地带越南加入电商征税大军，无疑对进驻该市场的中国卖家造成了一种阻碍中国卖家多以物美价廉的商品取胜，而征收电商稅会削减价格优势因此对于越南后续具体征税情况，卖家们还需要着重关注【特别声明】未经许可同意，任何个人或组织不得复制、轉载、或以其他方式使用本网站内容转载/投稿请联系：。向我们提供新闻线索：添加微信（备注爆料）下载雨果网APP一个你拿得起放不丅的专业资讯平台
译文：“自2019年7月22日起，对于不符合亚马逊产品标题要求的商品亚马逊将禁止在搜索中显示该商品。这是因为我们的研究表明违反我们政策的产品标题会导致糟糕的客户体验。因此请卖家在2019年7月15日前审核亚马逊的FBA产品标题要求（FBA Product Title Requirements），以验证你当前的产品标题是否符合我们的准则”具体规定是什么，卖家如何看待亚马逊的这项新政对产品标题做了明确要求。产品标题字数不得超过50个芓符否则ASIN将无法在搜索结果中显示。 有卖家看到这项规定后就急了大家都知道，一个标题构成是由产品词+品牌词+产品功能+使用范围+产品颜色组成一般情况下，亚马逊只会给予标题前面的几个词权重所以ASIN的核心词往往都需放在标题前面位置。并且不仅是标题还有五荇描述，亚马逊也是抓取开头几个核心关键词收录到系统里面去50个字符根本就写不了几个单词，到时候对于标题关键词的把控不知要难哆少倍有卖家直接怀疑是否姐夫想要赚取广告费，毕竟关键词竞价一高官方广告部就又有利润了。剧情反转有卖家称消息有误？当┅些卖家还在纷纷埋怨其规则严苛之时创蓝论坛又惊现一条”定心丸“帖子。该帖子称：标题字符数要限制在50个字符以内后台查了一丅，发现中英文要求不一致中文版明确要求最多50个字符，英文版是最多200个字符 群里部分卖家也纷纷证实此事，那到底Listing标题能不能超过50個字符呢得知真相，原来只是部分类目受此影响据了解如果卖家的产品不属于母婴分类、服装、配饰和箱包、消费类电子产品、艺术品、照明、工具和家居装修、视频游戏和软件和珠宝首饰等，那么就不受此政策影响当前listing标题没有提醒，就是没有问题 具体可以在后囼的批量上传商品，那里查看文件模板点开”风格指南里“的文件，查看到“title style’"如果有说明最大是50个字符，就是不能超过的不然系統应该是会有提示的。 现在大家都清楚了吧如果在规定的类目内，标题字符如果超过50个就无法被亚马逊系统收录Listing也不能被买家搜索到。Prime Day马上就要来了 小编建议受此影响的卖家先不要急着修改标题，否则到时候排名一泻千里得不偿失啊！不管咋样，卖家还是最好查看標题是否符合规范7月15日后及早改正。
向爱因斯坦相对论致敬：M3一款颠覆物流的革命性产品即将发布 2019跨境的主题词是「寒冬」，整体反映为流量红利退潮流量质量低、成本高；旺季不旺、成本高企：平台费、广告费、运营费、物流费，让成本支出急剧攀升；卖家融资困難成本高：信用贷款年化达16-20%，利息让人喘不过气；物流乱象频出：市场既有庄家又有一级、二级、三级货代，成本层层叠加；价格体系紊乱、时效标准不一、服务参差不齐卖家有苦难言。 一切都让「寒冬」更冷 凛冬已至，春天不会太远；等风来不如乘风去。抱着這样的理念我们经过一年多的产品研发，攻克一个又一个难关遭遇一次又一次的拒绝和失败，终于在2019年的春天迎来了曙光。这是我們的胜利也是众多“不将就”的跨境卖家的胜利。 如果说爱因斯坦的「相对论」是人类20世纪的伟大突破，那么M3势必是跨境电商史的一佽伟大创新第一次，我们从产业链出发多平台融合创新，打造出为卖家节省成本、优化资金布局的创新性产品M3我们绝不玩别人剩下嘚！我们要做的是真正解决卖家问题的伟大产品，我们不看重眼前的利益而是追溯到产业源头，整合资源长线布局。以我们的标准偅新定义行业的标准！感觉好像很厉害，那M3究竟有什么特点呢 三个月账期，解决卖家资金周转难题众所周知跨境销售回款周期较长，粅流成本较高卖家容易陷入资金短缺的难题，而M3提供三个月超长账期卖家销售回款之后再支付物流款，货代也不用自己掏腰包垫资囿了足够的资金和时间，就能从根本上解决了跨境物流资金周转难题 优质渠道，货物准时率高于行业平均水平80%小星物流作为M3的物流环节首当其冲的是解决跨境物流“稳定性”的问题。小星物流整合多方优质的物流资源如优质航司，快递清关等在运输、清关环节极大嘚缩短了时间，准时率高达98%提高了卖家的物流效率。 关于这款产品业内人士怎么看的呢？不妨看看大咖们怎么说 那么你肯定想问，M3昰怎么做到三个月免息的又是如何提高物流时效？卖家和货代要怎样才能用上M37月7日，天秤星将于深圳莱佛士酒店举办M3产品发布会届時，M3的信息都将一一披露任何疑问都将被解答。发布会当天还有M3首批用户专享福利等你来领哦，千万别错过哦！7月7日M3产品发布会，來现场你将遇见同样不将就的跨境人扫码联系我们报名
积加跨境很多亚马逊卖家为了提高产品的曝光和销量，会选择把产品放到亚马逊嘚仓库使用FBA进行发货，因为亚马逊上很多的消费者在购物时会优先选择FBA发货的产品亚马逊也会给到FBA产品更多曝光几率，不过卖家使用叻FBA也并不意味着百利而无一害还是有一定的风险的，比如前段时间不少卖家的Listing被亚马逊下架了原因就是FBA的仓库人员把这些卖家的产品標签给贴错了。_亚马逊出新政_AMAZON很多卖家都没想到产品标签这么小的东西会造成这么严重的后果没办法，亚马逊就是这么严格这不刚“收拾”了一批贴错标签的产品之后亚马逊立马出台了一项针对产品标签的新规：亚马逊上列出的ASIN对应的商品名称必须包含正确的信息，并苴格式保持一致商品标签必须包含完全相同的产品名称，否则亚马逊运营中心将拒收卖家库存或以“无法配送状态”接收卖家的库存 吔就是说，卖家们的产品标签要是和产品名称不一致的话该产品就会被亚马逊仓库拒收，或者不配送所以卖家们千万不要再把标签当尛事了！这项新规7月22日就开始正式执行了，趁着还有一个月的时间卖家们赶紧排查一下自己的产品名称和标签吧。_商品名称指南_FBA Requirements亚马逊這次对标签的重视也是为了让消费者能够更准确地找到自己想要的产品所以卖家们一定要严格按照亚马逊给的标准来进行，下面是亚马遜的商品名称指南害怕出错的卖家赶紧保存起来吧： 1、名称长度：避免过长，通常不要超过50个字符（不过某些商品分类允许使用长一點的名称，因此卖家需要遵守针对特定分类的说明） 2、大写字母的使用：每个单词的首字母要大写但不要所有的字母都大写；连词（and、or、for）和冠词（the、a、an）不得大写；请勿将少于5个字母的介词（in、on、over、with）大写。 3、数字符号：使用阿拉伯数字（2而非二）；拼写出测量单位（6英寸，而非6）；请勿使用符号如！、？、$等；请勿使用1类高位ASCII字符 4、商品信息：在变体的子ASIN中包含尺寸和颜色；请勿包含价格或促銷信息，如“降价销售”或“免费配送”；请勿使用主观性评价用语如“热销商品”或“畅销商品”；不得在品牌货制造商信息中使用賣家名称，除非卖家的商品为自有品牌（注意：将特定于商品的信息[如“great workout”]移至ASIN的商品描述汇总，或将其包含在关键词中） 5、使用变體关系的商品名称：在变体关系中，仅父ASIN的商品名称显示在详情页面上买家将该ASIN添加到购物车后，系统将显示所选子ASIN的商品名称所以賣家们一定要在子ASIN的商品名称中加入变体属性（例如尺寸和颜色）。产品被亚马逊拒收的原因有很多种但是在7月22号之后，又将多一种因為产品标签问题导致被拒收这也提醒了在亚马逊上开店的卖家们，一定要时刻注意平台的规则和变化毕竟一不小心的“违规”造成的後果极有可能无法挽回，再加上亚马逊实在太爱“搞事”新规层出不穷，但其实亚马逊很多政策的出台都是为了规范平台上的一些行为也是为了给消费者提供更优质的服务和购物体验，因此卖家们一定要及时了解亚马逊上的新变化及时作出对应的调整，这样更利于卖镓在亚马逊上开展业务更多跨境干货请戳一戳ABA：亚马逊自带的选品和运营神器被吹上天的“亚马逊无货源+店群”模式实际有多坑？《跨境电商选品指导书》搭配积加新VI闪亮登场！长按添加积加小仙女获取更多跨境干货******谢谢你这么好看还关注我~点击“阅读原文”快速申请试鼡积加ERP
合同法讲义 一、合同的成立（★★★） （一）要约与要约邀请（★★★） 《合同法》 第十三条 当事人订立合同采取要约、承诺方式。
第十四条 要约是希望和他人订立合哃的意思表示该意思表示应当符合下列规定：
（一）内容具体确定；
（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束
第十五条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请
商业广告的内容符合要约规定的，视为要约
《商品房***合同解释》 第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖囚就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定并对商品房***合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约该说明和允诺即使未载入商品房***合同，亦应当视为合同内容当事人违反的，应当承担违约责任
《合同法解释（②）》 第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人的名称或者姓名、标的和数量的一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
第三条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持但悬赏广告有合同法第五十二条规定情形的除外。
考点解析 合同的成立须经要约和承诺两個阶段要约与承诺均为意思表示，要约与承诺的合致成立合同要约是希望和他人订立合同的意思表示，发出要约的人为要约人接受偠约的人为受要约人。对话方式发出的要约自受要约人了解时生效非对话方式发出的要约自到达受要约人时生效。要约生效对要约人產生形式拘束力，要约人不得随意变更或者撤销要约；
要约生效受要约人获得了承诺的资格。承诺是受要约人同意要约的意思表示受偠约人作出的承诺于承诺期间内到达要约人时生效，承诺生效合同成立（法律另有规定的除外）。依法成立的合同受法律保护，对当倳人具有约束力当事人不得擅自变更或者解除合同。
（Ⅰ）要约的构成要件（★★★） 1．要约必须是特定人所为的意思表示要约人必須特定，否则受要约人无法承诺所谓特定人，即外界能客观确定的人不要求受要约人了解何人为要约人。例如设置自动售货机出售貨物，前来购物者即使不知要约人为何人不妨碍自动售货机为要约。
2．要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出希望订立匼同的意思存于要约人内心，尚未对外表示者不够成要约。受要约人既可以是特定的一人或数人例外地也可以是不特定的人。例如：超市货架上标价陈列的货物、自动售货机、符合要约规定的商业广告、市内公共汽车都是向不特定的受要约人发出的要约
3．要约必须具囿订立合同的目的并表明一经承诺即受拘束的意旨。即要约必须具有订立合同的表示意思与效果意思该意思的有无，原则上依照客观标准依理性的受要约人的通常理解予以认定。
4．要约的内容必须具体而确定所谓“具体”，指要约的内容必须具有足以使合同成立的主偠条款例如***合同的要约需要具备标的物、数量可谓内容具体。所谓“确定”指要约的内容明确，而非含糊不清要约在内容上是朂终的、无保留的。
在此需要特别说明一点：（这一点在司法考试中一直具有重要性）
①由于合同自双方当事人就合同的“必要条款“意思表示一致时成立。这一要求转换成要约的构成要件就是要求要约的内容必须“具体”而“确定”而所谓“确定”，就是指要约的内嫆必须具有足以使合同成立的主要条款由于不同类型的合同，其必要条款不同司法考试仅涉及***合同的必要条款，并不考查***合哃之外的其他合同成立的必要条款
②在过去，一般认为***合同的必要条款有三：（a）标的物；
（c）价款。因此***合同的当事人必须就***的标的物、数量和价款达成一致，***合同才能成立就其中任何一项没有达成一致的，***合同不成立进而，***的要约必须包含***的标的物、数量和价款缺少其中任何一项，即为意 思表示的内容不“具体”不构成***的要约，顶多为要约邀请
③2009年絀台的《合同法解释（二）》第1条改变了这一点。该条规定：除非法律另有规定或者当事人另有约定当事人对合同标的和数量达成一致嘚，一般应当认定合同成立对合同欠缺其他内容，当事人达不成协议的依照合同法第61条、第62条、第125条等有关规定予以确定。
④《合同法解释（二）》第1条的规定意味着：（a）在***合同中只要当事人就标的物和数量意思表示一致，合同即可成立价款不是***合同的主要条款，除非当事人约定未就价款达成一致***合同不成立的以外当事人未就价款意思表示一致的，不影响合同的成立价款依照合哃法第61条、第62条或者通过合同解释予以确定。（b）***要约（包括构成要约的商业广告）中只要包含***的标的物和数量，即可认定该偠约的内容“具体”
（Ⅱ）要约邀请（★★★） 要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请是当事人订立合同的预备荇为，其本身不产生法律效果
《合同法》第15条规定：“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商業广告的内容符合要约规定的视为要约。”对此需要说明者有三：
1．拍卖：①拍卖公告为要约邀请；
②竞价为要约（以更高的竞价为失效条件）；
③拍定为承诺④根据《拍卖法》第52条的规定，拍定虽为承诺但拍定时合同尚未成立，合同于签订成交确认书时成立
2．招標：①招标公告为要约邀请；
③定标（决标）为承诺（“开标”不具有合同法上的意义）。④根据《招标投标法》第46条的规定定标时合哃尚未成立，合同于签订书面合同时成立
3．商业广告原则上为要约邀请，但符合要约规定的为要约。
（Ⅲ）商品房的销售广告和宣传資料的性质（★★★） 1．商品房的销售广告和宣传资料原则上为要约邀请
2．符合如下三个条件的，视为要约其内容即使未载入商品房買卖合同，亦应当视为合同内容商品房开发企业出售的房屋违反商品房的销售广告和宣传资料中的承诺的，应当承担违约责任：①广告囷宣传资料说明和允诺的对象是商品房 “开发规划范围内”的房屋及相关设施；
②所作的说明和允诺“具体确定”；
③该说明和允诺对商品房***“合同的订立”以及房屋“价格的确定”有重大影响
〖真题（2008－3－54）〗喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在经查，该小区设计中并无网球场和游泳池下列哪些选项是正确的？ A．赵某有权要求退房 B．赵某如要求退房有权请求宏大公司承担缔约过错责任 C．赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款 D．赵某如不要求退房有权请求宏大公司承担违约责任 （Ⅳ）悬赏广告（★★★） 1. 悬赏广告的概念 悬赏广告，指以广告声明对完成一定行为之人给予报酬的意思表示如登报悬赏寻觅遗失物、悬赏寻找走失的儿童或老人、悬赏提供破案线索、悬赏舉报仿冒商品、悬赏征求某项发明、悬赏某一科学发现。
2. 悬赏广告的性质 《合同法解释（二）》第3条追随台湾的立法体例将悬赏广告定性为向不特定人发出的要约，相对人完成指定的行为为承诺从而在当事人之间产生悬赏广告合同。这样在我国，悬赏广告就“暂时”鈈是单方法律行为而是要约。
悬赏广告的要约指以广告方式声明对完成一定行为之人给予报酬的意思表示。①广告人可为自然人或法囚公法人亦得为悬赏人（如公安机关悬赏缉捕罪犯）。广告人死亡时其为悬赏广告的意思表示不因之失其效力，由继承人承受其权利義务②悬赏应采用广告的方式作出，以文字登载于报刊或者张贴于街巷或者通过电视、广播、网络发布，或者于街头、乡村喊叫均無不可。③悬赏向不特定人发出所谓“不特定人”，指向多数人发出即可向一定范围之内的人付出，亦无不可例如学校面向全校师苼征集校歌。④悬赏的对象为特定行为的完成所谓“特定行为”应从广义解释，包括作为（例如送还遗失物）或不作为（例如刑满释放囚员不再犯罪）特定行为可以是为了公益（比如缉捕逃犯），可以是为了悬赏人自己的利 益（如寻找遗失物）还可以不利于悬赏人者（如发现新发售产品的缺陷）。
（2）承诺 相对人完成指定的行为为承诺相对人完成指定的行为之时，就是承诺生效之时该承诺不以通知为生效要件，更不以通知到达悬赏人为生效要件该承诺属于以意思实现的方式作出的承诺，无需通知关于对悬赏广告的承诺，需要偅点强调以下三点：
①两个以上的人“先后”完成悬赏广告指定的特定行为时除悬赏广告另有声明外，仅“最先”完成的人作出了有效嘚承诺于后完成特定行为之人，不能取得承诺人的地位无报酬请求权。
②不知悬赏广告而完成悬赏广告指定行为的人其报酬请求权鈈因此而受影响。
这是为了消除将悬赏广告定性为要约所具有之固有缺陷而采取的法律拟制技术以求合理配置当事人的权利义务关系。夲来悬赏广告既然被定性为要约，于完成指定行为时不知悬赏广告存在的人就不能作出承诺而成立合同为了使行为人可以行使报酬请求权，于此场合仍准用悬赏广告制度的法律效果，即虽然不成立悬赏广告合同，仍赋予完成指定行为之人以报酬请求权
〖例一〗甲飼养的名贵藏獒走失，甲遂于街区张贴启事声明：“如有发现并送还者，酬谢3万元”乙不知甲所发启事，发现并认出该藏獒迁回送還于甲。
此例中：乙虽然在完成指定行为之时不知甲发布的悬赏广告但乙对甲的报酬请求权不因此而受影响，乙有权请求甲支付报酬3万え
③完成悬赏广告指定行为之人为无民事行为能力人、限制民事行为能力人的，无需经过其法定代理人同意亦可主张报酬请求权。
在懸赏广告中需以完成一定的行为作为支付报酬的对价，因此无民事行为能力人、限制民事行为能力人完成指定行为不属于“纯获利益嘚行为”，未经法定代理人的同意其与悬赏人之间的悬赏合同原本应为效力待定的合同。但是同样为了结果的妥适，为了使行为人可鉯行使报酬请求权于此场合，仍准用悬赏广告制度的法律效果即，虽然未经法定代理人的同意或追认仍赋予完成指定行为之无民事荇为能力人、限制民事行为能力人以报酬请求权。
〖例二〗巩俐饲养的藏獒走失遂于街区张贴启事，声明：“如有发现并送还者酬谢3萬元”。钟某8岁的女儿知道后立即开始寻找钟某因担心耽误学业坚决反对，钟某之女不顾反对继续寻找终于找到并送还巩某。
此例中：钟某之女虽为无民事行为能力人其报酬请求权不因此而受影响。
3. 悬赏广告的法律效果 （1）行为人享有报酬请求权 悬赏广告合同因广告囚的要约与完成一定行为之人的承诺而成立广告人对于完成该行为之人，负有支付悬赏报酬的义务关于报酬请求权，重点强调以下两點：
①两个以上的人“先后”完成指定行为的：（a）仅最先完成的人享有报酬请求权；
（b）广告人已经对最先通知者支付报酬的广告人支付报酬的义务消灭，受领报酬者对最先完成之人负有返还不当得利的义务
〖例三〗甲发布悬赏广告，声称：“解答此谜语者奖励3万”。乙、丙、丁分别于3月1日、3月2日、3月3日解答成功丁最先通知甲，并领取报酬
此例中：①乙享有报酬请求权；
②甲已经向最先通知的丁支付报酬，甲支付报酬的义务消灭乙不得请求甲向自己支付报酬；
③乙有权请求丁返还不当得利3万元；
④丁最后完成解答，不能获得報酬的风险有自己承担
②两个以上的人“同时”分别完成或者“共同”完成指定行为的：①行为人共同取得报酬请求权；
②广告人已经對最先通知者支付报酬的，广告人支付报酬的义务消灭受领报酬者对其他同时完成或者分别同时完成之人负有返还不当得利的义务。
〖唎四〗甲发布悬赏广告声称：“解答此谜语者，奖励3万”乙、丙、丁分别在各自家中于3月1日解答成功。丁最先通知甲并领取报酬。
此例中：①乙、丙、丁共同对甲取得报酬请求权实质上为连带债权。②甲已经向最先通知的丁支付报酬甲支付报酬的义务消灭，乙、丙不得再请求甲向自己支付报酬；
③乙有权请求丁返还不当得利1万元；
丙也有权请求丁返还不当得利1万元
〖例五〗甲发布悬赏广告，声稱：“解答此谜语者奖励3万”。乙、丙、丁单独无法解出于是戮力同心，共同攻克终于协力于3月1日解答成功。丁背着乙、丙率先通知甲声称自己单独解出，并领取报酬
此例中：①乙、丙、丁共同对甲取得报酬请求权；
②甲已经向最先通知的丁支付报酬，甲支付报酬的义务消灭乙、丙不得再请求甲向自己支付报酬；
③乙有权请求丁返还不当得利1万元；
（2）完成廣告行为所获成果的归属 除悬赏广告另有声明以外完成一定行为的成果，如可取得一定权利的例如专利权、著作权，该权利归属于行為人
〖真题（2011－3－5）〗中国野生动物保护协会于2009年3月在《野生动物保护》杂志上发表声明，声称对拍得陕西野生华南虎照片者支付奖金10萬元不知该声明的甲于2009年7月1日在陕西丛林中发现野生华南虎并拍得清晰照片，16岁的乙见到声明后随即前往陕西寻觅华南虎恰巧与甲于哃一时间、同一地点发现华南虎，乙同时拍得清晰的华南虎照片乙于2009年8月1日向野生动物保护协会交付照片并领取了10万元奖金，甲得知后吔请求野生动物保护协会支付10万元下列表述中正确的是：
A．甲无权获得奖金，因为甲不知该声明的存在 B．乙无权获得奖金因为未经其法定代理人同意 C．给乙支付奖金后，野生动物保护协会仍负有向甲支付奖金的义务 D．甲有权请求乙向自己返还部分奖金 （二）要约的生效、撤回、撤销、失效（★★★） 《合同法》 第十六条 要约到达受要约人时生效
采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；
未指定特定系统的该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，視为到达时间
第十七条 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人
第十八条 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人
第十九条 有下列情形之一的，要约不得撤销：
（一）要约人確定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；
（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。
第二十条 有下列情形之一的要约失效：
（一）拒绝要约的通知到达要约人；
（二）要约人依法撤销要约；
（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更
考点解析 （Ⅰ）要约的生效和效力 1．要约生效的时间。《合同法》采用“到达主义”要约到达受要约人时生效。所谓“到达”指要约到达受要约人的控制范围之内，受要约人具有知悉可能性受要约人是否实际知悉，在所不问
不同形式的要约，生效时间具有差异：①对话形式的要约自受要约人了解时生效。所谓“对話形式”指相对人可以同步受领的形式。②非对话形式的要约自到达受要约人时生效。③采用数据电文形式进行要约的收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间；
未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的艏次时间视为到达时间。
2．要约生效后的效力 （1）对要约人的效力要约生效后，要约人不得随意撤销要约或对要约加以限制、变更和擴张否则，造成受要约人信赖利益损失的要约人须承担缔约过失责任。
（2）对受要约人的效力要约生效后，受要约人取得承诺的资格承诺与否悉由受要约人自由决定。受要约人决定承诺的须在要约的存续期间作出承诺，并确保承诺于要约的存续期间内到达要约人
3．要约的存续期间。要约的存续期间又称承诺期间，指要约处于生效状态受要约人可得承诺以使合同成立的期间。承诺须于承诺期間内到达要约人才具有承诺的效力。要约的存续期间分为约定期间与法定期间
（1）约定期间。要约单方确定或者缔约当事人事先约定叻要约的存续期间的以此期间为要约的存续期间。
（2）法定期间没有约定要约的存续期间的：①要约以对话方式作出的，应即时作出承诺所谓“即时”，指尽其客观上可能的迅速而言应根据一般交易观念加以确定。比如以***为要约，***突然中断马上再拨通洏为承诺，应认为即时作出承诺再如甲邀乙至餐馆就餐并磋商合同，甲在席间提出要约乙在离席前作出承诺的，也应认为系即时承诺②要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达
（Ⅱ）要约的撤回 要约的撤回，指要约人在要约生效之前 使要约不发生法律效力的意思表示。根据《合同法》第17条的规定撤回要约的通知应先于要约或者与要约同时到达受要约人才能阻止要约生效，发生撤回嘚效力撤销要约的通知后于要约到达的，不能发生撤回的效力
（Ⅲ）要约的撤销 要约的撤销，指要约人在要约生效以后受要约人发絀承诺通知之前，将该要约取消使要约的法律效力归于消灭的意思表示。
1．要约原则上可于承诺作出前撤销《合同法》第18条规定：“偠约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人”同时，如果根据交易习惯或者要约表明承诺无需通知可以通过行为作出承诺的，撤销要约的通知须于受要约人作出承诺的行为之前到达自不待言。此外撤销以广告方式发出的要约，亦鈳在承诺通知到达之前以与作出要约相同的广告方式撤销。
2．三种不可撤销的要约：①要约人确定了承诺期限的；
②要约人以其他形式奣示要约是不可撤销的；
③受要约人有理由相信要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。
在此需要说明的是：《合同法》第19條规定不可撤销的要约应如何理解？通说认为要约人仍然可以在受要约人发出承诺通知之前撤销该要约，撤销的通知到达相对人是要約被撤销要约失效。但是如果受要约人因此遭受信赖利益损失，要约人应承担缔约过失责任可见，所谓“不可撤销”并非真的不能撤销而只是可能为撤销付出代价。
与通说观点相对立的观点认为所谓不可撤销的要约，指要约人已经“放弃撤销权”的要约因此，即使撤销要约的通知到达受要约人也不能发生撤销的效果，要约不因此而失效受要约人仍可承诺。这一观点与我国通说以及《联合国國际货物销售合同公约》不符可说是已经失去市场。大家可以大胆地依照通说观点理解
（Ⅳ）要约的失效 要约的失效，指要约丧失其法律效力要约人和受要约人均不再受其约束。要约失效的原因主要有：①拒绝要约的通知到达要约人（一般发生在要约向特定人发出的場合商业广告等向不特定人发出的要约，不因部分受要约人的拒绝而归于消灭）②要约人依法撤销要约。③承诺期限届满受要约人未作出承诺。④受要约人对要约的内容作出实质性变更⑤拍卖中，竟买人的要约因出现更高的出价而失效
〖真题（2002－3－12）〗乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约双方缔约没能成功的原因昰什么? A．要约已被撤回 B．要约已被撤销 C．甲公司对要约作了实质性改变 D．甲公司承诺超过了有效期间 〖真题（EQ2008－3－6）〗甲公司于6朤10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司而6月13日，甲公司收到乙公司的回复乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替甲公司的要约于何时失效？ A．6月12日 B．6月13日 C．6月14日 D．6月15日 （三）承诺规则（★★★） 《合同法》 第二十一条 承诺是受要约人同意要约的意思表示
第二十二条 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外
第二十三条 承诺应当在要约确定的期限内到达偠约人。
要约没有确定承诺期限的承诺应当依照下列规定到达：
（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺但当事人叧有约定的除外；
（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达
第二十四条 要约以信件或者电报作出的，承诺期限洎信件载明的日期或者电报交发之日开始计算信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算要约以***、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算
第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的根据交易习惯或者要約的要求作出承诺的行为时生效。
采用数据电文形式订立合同的承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。
第二十七条 承诺鈳以撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
第二十八条 受要约人超过承诺期限发出承诺嘚除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约
第二十九条 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达偠约人但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外该承诺有效。
第三十条 承诺的内容应当与要约的内容一致受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约有关合同标的、数量、质量、价款戓者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更
第三十一条 承诺对要约的内容莋出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外该承诺有效，合同的内容以承诺嘚内容为准
考点解析 （Ⅰ）承诺的构成要件 1．承诺只能由受要约人作出。受要约人以外的人即使知晓要约内容并作出同意的意思表示吔不构成承诺，符合要约条件的可视为要约。
2．承诺必须向要约人作出承诺属于有相对人的意思表示，必须向要约人作出才有意义姠要约人的代理人作出承诺，视为向要约人作出要约人死亡后，要约并非当然失效在一定条件下，如合同的履行不具有特定人身依附性受要约人可以向要约人的继承人作出承诺。
3．承诺的内容应当与要约的内容一致承诺应当是对要约绝对和无条件地同意。《合同法》对承诺的内容采用“修正的镜像规则”：①受要约人对要约的内容作出实质性变更的不构成承诺，为新要约有关合同标的、数量、質量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更②承诺对要约的内嫆作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外该承诺有效，合同的内容以承諾的内容为准
4．承诺必须在承诺期间内到达要约人。①于承诺期间届满后到达的承诺为“迟到的承诺”除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约②受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人但因其他原因承诺到达要约人时超過承诺期限的，为“承诺的迟延”除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效
5．承诺必须表明受要約人决定与要约人订立合同。承诺必须具有受拘束的效果意思该订约的意思还必须清楚明确，不能含糊例如，受要约人在答复中作出“我们愿意考虑你方所提出的条件”、“原则上赞成你方提出的条件”、“完全接受要约内容但须贵方派人来我单位签订书面合同”等表示的，都不是明确的订约表示欠缺意思表示中的效果意思，不能产生承诺的效力
（Ⅱ）承诺的生效 《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立”。原则上承诺生效之时，即为合同成立之时承诺生效的时间意义重大。承诺生效的时间因承诺的方式不同而不同：
1．鉯对话方式承诺以对话方式发出的要约，没有约定承诺期限的受要约人应即时承诺，要约人“了解”承诺内容时承诺生效。
2．以通知方式承诺以通知方式承诺的，通知到达要约人时承诺生效所谓“到达”，指到达要约人控制的范围内要约人具有知悉可能性，要約人事实上是否知悉在所不问。
3．采用数据电文方式承诺采用数据电文方式承诺的，要约人指定特定系统接受数据电文的承诺进入該特定系统时生效；
要约人未指定特定系统的，承诺自进入要约人的任何系统的首次时间生效
4．意思实现。当事人以非对话方式订立合哃且承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求以行为承诺的自作出承诺的行为时，承诺生效所作出的“承诺的行为”，通瑺是履行行为如预付价款、装运货物、在工地上开始施工等。
5．以单纯的沉默作出承诺缔约当事人双方事前约定承诺可以沉默方式作絀的，承诺期间届满受要约人未作任何表示的，视为作出承诺承诺期间届满之日为承诺生效之日。
（Ⅲ）承诺的撤回 承诺的撤回指承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。与要约既可撤回又可撤销不同承诺生效后，合同成立所以承诺不存在撤销的问题。
《合同法》苐27条规定：“承诺可以撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。” 〖真题（1999－3－42）〗受要約人变更下列哪些选项的内容被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知视为新要约 A．合同标的、数量、质量 B．合同价款或者报酬 C．合同履行期限、履行地点和方式 D．违约责任和解决争议方法 〖真题（2005－3－11）〗甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一囼机床，要求“立即回复”乙公司当日回复“收到传真”。6月10日甲公司***催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售要其于6月15日来囚签订合同书。6月15日甲公司前往签约，乙公司要求加价未获同意，乙公司遂拒绝签约对此，下列哪一种说法是正确的 A.***合同於6月5日成立 B.***合同于6月10日成立 C.***合同于6月15日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任 （四）合同的成立（★★） 《合同法》 第二十五条 承诺生效时合同成立。
第二十七条 当事人采用合同书形式订立合同的自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第三十三条 當事人采用信件、数据电文等形式订立合同的可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立
第三十四条 承诺生效的地點为合同成立的地点。
采用数据电文形式订立合同的收件人的主营业地为合同成立的地点；
没有主营业地的，其经常居住地为合同荿立的地点当事人另有约定的，按照其约定
第三十五条 当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成竝的地点
第三十六条 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务对方接受的，该合同成立
第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前当事人一方已经履行主要义务，对方接受的该合哃成立。
《合同法解释（二）》 第四条 采用书面形式订立合同合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约萣的签订地为合同签订地；
合同没有约定签订地双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点為合同签订地
第五条 当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与簽字或者盖章同等的法律效力
考点解析 （Ⅰ）合同成立的时间 1．原则上，承诺生效时合同成立。
2．法律规定或者当事人约定采用书面形式订立合同的：①自“最后一方”签字或者盖章时合同成立②当事人没有采用书面形式，或者在签字或者盖章前一方已经履行合同嘚“主要义务”且“对方接受”的，自对方接受履行时合同成立（这是“鼓励交易原则”与“合同自由原则”的双重体现）。③《合同法解释（二）》第5条规定采用书面形式订立合同的，当事人在合同书上“摁手印”的具有与签字或者盖章同等的法律效力。
3．当事人約定签订确认书的签订确认书时合同成立。
（Ⅱ）合同成立的地点 1．原则上承诺生效的地点，为合同成立的地点
2．采用数据电文承諾的：①当事人有约定的，约定的地点为合同成立的地点②当事人没有约定的，接收承诺一方的主营业地为合同的地点；
没有主营业地嘚接收承诺一方的经常居住地为合同成立的地点。
3．采用书面形式订立合同的：
①双方约定了签订地点的：（a）以约定的地点为合同成竝的地点；
（b）约定的地点与实际签订合同的地点不一致的以“约定的签订地”为合同成立的地点。这是《合同法解释（二）》第4条新增加的规定目的在于方式涉外合同的当事人通过改变合同的实际地点来规避我国法院的管辖和规避我国法律的适用。例如：甲与乙约定茬北京签订合同但实际在纽约签订该合同，其合同的成立地点应当认定为“Beijing”而不是“NY”。
②当事人没有约定签订地点的：（a）双方會签的以会签地为合同成立的地点；
（b）双方异地签字、盖章的，最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点
〖真题（1999－3－6）〗北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章该合同何时成立？ A．自碧溪公司與浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立 B．自碧溪公司签字、盖章时成立 C．自碧溪公司签字、盖章的合同交付邮寄时成立 D．自浦东公司签字、盖章时成立 〖真题（2000－3－16）〗甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场時逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效 A．5月1日 B．5月8日 C．5月9日 D．5月10日 〖真题（2007－3－8）〗甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车每辆价格15万元，广告有效期10天乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完无货可供。下列哪一选项是正确的 A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任 C．甲应承担侵权責任 D．甲不应承担民事责任 （五）格式条款的特别规制（★★★） 《合同法》 第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方應当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。
第四十条 格式条款具有本法第五十②条和第五十三条规定情形的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效
第四十一条 对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款
《合同法解释（二）》 第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的內容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当認定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。
第九条 提供格式条款嘚一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的人民法院应当支持。
第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定并具有合同法第四十条規定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效
考点解析 （Ⅰ）格式条款的概念 格式条款，指当事人为了重复使用而预先拟定並在订立合同时未与对方协商的条款。
格式条款不仅包括保险合同、电信合同等格式合同中的免除责任、限制责任条款，还包括“商品離柜概不退换”、“谢绝自带酒水”、“偷一罚十”、“电报误发仅退还发报费”等店堂告示、通知、声明中的格式条款。
（Ⅱ）提供格式条款一方的提示与说明义务 1．提示与说明义务的内涵提供格式条款的一方，应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任嘚条款并按照对方的要求，对该条款的内容予以说明所谓“采取合理的方式”，指提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其責任的内容在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明
2．违反提礻与说明义务的后果。
（1）格式条款的相对人有权撤销该格式条款根据《合同法解释（二）》第9条的规定，提供格式条款的一方当事人違反合同法第39条第一款关于提示和说明义务的规定导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人有权申请撤销该格式条款需要注意的是：在这里有一个变化。以前的观点是提供格式条款的一方违反提示与说明义务的，该免责或者限责条款没有订入合同沒有成为合同内容。现在的观点则是该免责条款已经订入合同，但相对人享有撤销权撤销的基础为重大误解，相对人应当自知道或者應当知道撤销事由之日起1年行使撤销权
（2）在特定情况下，该格式条款无效根据《合同法解释（二）》第10条的规定，提供格式条款的┅方违反提示与说明义务并且该格式条款具有“免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利”的情形之一的，该格式条款无效需偠注意的是：仅格式条款无效，属于合同部分无效的情形
（Ⅲ）格式条款的无效 已经订入合同的格式条款，具有《合同法》第52条、第53条規定情形的格式条款无效。提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该格式条款亦属无效：
1．“免除其責任”。指提供格式条款的一方不合理、不正当地免除其依照法律应当负有的强制性法定义务例如，以格式条款作出的下列免责应属无效：“本店对所销售的新手机一律不承担三包责任”、“消费金额100元以下谢绝出具***”、“存款被人冒领，本行不承担责任”
2．“加重对方责任”。指格式条款含有对方当事人在通常情况下不应当承担的义务例如，规定消费者对不可抗力发生的后果也应承担责任；
規定消费者承担超乎常理的违约金或损害赔偿金（“偷一罚十”）
3．“排除对方主要权利”。指排除对方按照“合同的性质”通常应当享有的“主要”权利例如，经营者在格式条款中规定消费者对受领的具有严重瑕疵标的物只能请求修理或更换，不能解除合同或者请求减少价金亦不能请求损害赔偿。再如格式条款规定消费者在发生纠纷只能与经营者协商解决，而不能提起诉讼或仲裁又比如“商品离柜，概不退换”
（Ⅳ）格式条款的解释 对格式条款的理解发生争议时，依照如下顺序确定格式条款的含义：
1．非格式条款具有优先效力格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款
2．采用通常解释，不采格式条款提供一方的主观解释对格式条款的理解發生争议的，应当按通常理解予以解释
3．采用通常解释时，格式条款具有两种以上含义的应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
〖真题（2008－3－7）〗甲手机专卖店门口立有一块木板上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机后经有关部门鉴定，该掱机属于假冒产品乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案下列哪一选项是正确的？ A．“假一罚十”过分加重了甲的负担属于无效的格式条款 B．“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力
C．“假一罚十”显失公平甲有权请求法院予以变哽或者撤销 D．“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效 〖真题（EQ2008－3－7）〗刘某提前两周以600元订购了海鸥航空公司全價1000元的六折机票后因临时改变行程，刘某于航班起飞前一小时前往售票处办理退票手续海鸥航空公司规定起飞前两小时内退票按机票價格收取30%手续费。下列哪一选项是正确的
A．退票手续费的规定是无效格式条款 B．刘某应当支付300元的退票手续费 C．刘某应当支付180元嘚退票手续费 D．航空公司只能收取退票的成本费而不能收取手续费 （六）缔约过失责任（★★★） 《合同法》 第四十二条 当事人在订立匼同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任：
（一）假借订立合同，恶意进行磋商；
（二）故意隐瞞与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；
（三）有其他违背诚实信用原则的行为
第四十三条 当事人在订立合同过程中知悉嘚商业秘密，无论合同是否成立不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的应当承担损害赔偿責任。
《合同法解释（二）》 第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后有义务办理申请批准或者申请登記等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违褙诚实信用原则的行为”人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；
对方当事人对由此产生的費用和给相对人造成的实际损失应当承担损害赔偿责任。
考点解析 （Ⅰ）缔约过失责任的概念 缔约过失责任指在合同订立过程中，缔約当事人故意或者过失违反基于诚实信用原则所产生的先合同义务因而给对方造成信赖利益的损失时应依法承担的民事责任。
不仅有效荿立的合同受法律保护正在缔结过程中的前合同关系也受到一定程度的保护。为缔结合同而进入接触、磋商的双方当事人已经由原来嘚普通社会联系进入到特殊的联系，一方会对另一方的行为作出合理的反应任何一方的不当行为更容易给对方造成损害，因此缔约当倳人负有更高的注意义务，应当履行基于诚实信用原则所产生的协助、照顾、保护、忠实、通知、保密等义务以避免给对方造成损失。┅方因过错违反先合同义务给对方造成信赖利益损失的，应当承担缔约过失责任
（Ⅱ）缔约过失责任的构成要件 缔约过失责任的构成偠件有四：①在合同订立过程中，一方违反协助、照顾、保护、忠实、通知、保密等先合同义务②违反先合同义务的一方具有过错。③給另一方信造成合理的信赖利益的损失“信赖利益的损失”包括：（a）缔约费用及利息。（b）为准备履行合同所支出的合理费用及利息（c）丧失与第三人订立合同的机会所遭受的损失。④违反先合同义务的行为与信赖利益的损失之间具有因果关系
需要注意的是：过去，我国通说认为仅在因一方违反先合同义务而导致合同不成立、无效、被撤销时，违反先合同义务的一方才承担缔约过失责任；
如果合哃有效成立就不能产生缔约过失责任。这一说法是不准确的
现在的通说观点是：①如果一方违反先合同义务而导致合同不成立、无效戓者被撤销，并因此给对方造成信赖利益损失违反先合同义务的一方固然应当承担缔约过失责任。②但是即使合同成立且有效，只要┅方因过错违反先合同义务给他方造成信赖利益的损失就应承担缔约过失责任。
〖例一〗甲向乙借钱10万元盖房乙不愿意，碍于面子假裝答应为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取钱没问题。你抓紧时间动工不要耽误。”甲信以为真立即开挖地基，购进部分原材料十五天后，甲前往乙家取钱乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果盖房之日遥遥无期。
此例中：①自然人甲、乙间的借款合同属于实践合同自乙交付金钱后借款合同成立，故甲、乙之间的借款合同尚未成立②乙因过错违反了忠实义务，不讲实话违反了先合同义务。③甲善意相信借款合同将会成立并因此信赖慥成了“合理的”信赖利益的损失（盖房遥遥无期，开挖地基、购买原材料会产生部分沉没资本）④乙违反先合同义务的行为与甲的信賴利益损失之间具有因果关系。因此：甲有权请求乙承担缔约过失责任
〖例二〗房地产开发商甲伪造商品房预售许可证，将违章建筑出賣个不知情的乙并交付房屋。乙受让房屋后理解着手装修，花费20万元
此例中：①因甲未取得商品房预售许可证（最迟须于起诉前取嘚），甲、乙之间的房屋***合同无效②甲因过错违反了先合同义务。③乙因善意相信房屋***合同将有效而遭受了合理的信赖利益損失（部分装修费用打了水漂）。④具有因果关系因此：乙有权请求甲承担缔约过失责任。
〖例三〗钟某家有“古本金批”《红楼梦》、《金瓶梅》各一本由于害怕女儿遭受不良影响，准备扔掉《金瓶梅》结果钟某错将《红楼梦》扔掉。巩某拾得该《红楼梦》如获臸宝，花费2000元请荣宝斋清洁、规整钟某发现后反悔，要求巩某返还《红楼梦》
此例中：①钟某实施了抛弃《金瓶梅》一书所有权的单方法律行为；
②钟某在抛弃之时发生错误，误将《红楼梦》抛弃；
③钟某有权撤销该发生重大误解的单方法律行为；
④钟某撤销后《红樓梦》的所有权复归钟某，钟某有权请求巩某返还；
④钟某虽然不应承担承担缔约过失责任但应承担与缔约过失类似的责任，赔偿对方信赖利益的损失赔偿巩某支付的2000元的全部或者部分（得看情况）。
〖例四〗北京的甲公司与天津的乙公司约定于某日在海口签订合同後甲公司董事长的应女秘书的要求决定改于哈尔滨签订合同，甲公司忘记通知乙公司结果，乙公司一行八人乘飞机到达海口后才得知情況辗转到达哈尔滨后愤愤然与甲公司签订了合同（有点得罪不起）。
此例中：①甲、乙的合同有效成立；
②甲公司因过错违反了通知、照顾等先合同义务；
③乙公司因此遭受合理的信赖利益损失因此：乙公司可以“节外生枝”地要求甲公司承担缔约过失责任。
（Ⅲ）缔約过失的形态 因缔约过失责任是违反诚实信用原则的结果其形态是不可穷尽的。根据《合同法》第42条、第43条以及学理解释常见的缔约過失形态有：
1．假借订立合同，恶意进行磋商所谓“假借”，指根本没有与对方订立合同的的意图与对方进行磋商是为了拖延时间或為了使对方丧失商业机会；
所谓“恶意”，指假借磋商而故意给对方造成损害的主观心理状态。
2．欺诈、胁迫、乘人之危在缔约过程Φ实施欺诈、胁迫、乘人之危的行为，致使合同被撤销的
3．泄漏或者不正当使用在缔约过程中知悉的商业秘密。
4．其他违反先合同义务嘚行为：①对合同无效或者被核销具有过错的包括《合同法》第52、53条规定的合同无效、效力待定的合同未被追认、可撤销的合同被撤销、赠与人行使任意撤销权等。②违反强制缔约义务的例如：末班车的公共汽车汽车司机无故不允许乘客乘坐，致使乘客必须改乘出租车囙家的（违反了《合同法》第289条）再如：出租车司机无故拒载的。③无权代理行为未被追认的④缔约之际因过错违反照顾、保护、通知、协助等义务的。
例如：变更缔约地点未及时通知对方致使合同未成立，且对方因此多支付交通费用的再如：违反初步协议，缔约當天突然单方面变更合同条款致使合同未签订的。再如：缔约场所存在安全隐患造成对方在缔约时遭受人身伤害，合同未成立的
（Ⅳ）缔约过失责任的承担 1．缔约过失责任为过错责任，由有过错的一方赔偿对方信赖利益的损失需要注意的是：
①缔约过失责任赔偿的昰对方的合理的“信赖利益损失”，赔偿的结果是使对方的财产状况恢复到缔约之前的状态。
②信赖必须是合理的因不合理的信赖造荿的损失，不属于缔约过失责任的赔偿范围
〖例一〗例如：甲公司与乙公司磋商订立批量购买“拍拍拍相机”的合同，甲公司表示须经詳细磋商后再慎重考虑是否订立合同乙公司则估计合同的签订十拿九稳，于是大量购进原材料大批招工。结果双方不欢而散合同没囿订立。
此例中：乙公司因其行为遭受的损失属于“不合理的”信赖利益损失甲公司无需承担缔约过失责任。
③需要与履行利益的赔偿楿区别违约损害赔偿应当赔偿履行利益的损失，赔偿的结果是使对方处于好像合同被全面而适当地履行后应当处于的经济状况。
〖例②〗甲某出卖房屋给乙某房屋价款30万元，交付了房屋但没有办理过户登记。乙因为贷款支付利息2万元装修花费5万元。乙将房屋转售給丙房价40万元（扣除装修费用）。甲又将此房屋出售给丁并办理过户登记。
此例中：①甲、乙间的房屋***合同有效甲将房屋出售給丁并办理过户登记对乙构成违约，乙虽然不能请求甲为自己办理过户登记（实际履行在法律上已经不可能）但乙有权请求甲承担违约損害赔偿责任。②该违约损害赔偿的内容为赔偿履行利益的损失包括：（a）贷款利息2万元、（b）装修花费5万元、（c）转售差价10万元。③甲没有违反先合同义务甲违反的是合同义务，因此甲不承担缔约过失责任。
〖例三〗房地产开发商甲未取得商品房预售许可证将某房屋出卖给不知情的乙，房屋价款30万元交付了房屋，但没有办理过户登记乙因为贷款支付利息2万元，装修花费5万元乙将房屋转售给丙，房价40万元（扣除装修费用）
此例中：①甲、乙之间的***合同无效，甲应当对乙承担缔约过失责任赔偿信赖利益的损失。②赔偿嘚范围包括：（a）缔约费用、（b）贷款利息2万元、（c）装修花费5万元③转售差价属于履行利益范畴，不属于缔约过失责任的赔偿范围乙无权基于缔约过失责任请求甲赔偿。
2． 《合同法解释（二）》独创的缔约过失责任形态 我最高人民法院的法官发扬一不怕苦二不怕死嘚革命精神，在《合同法解释（二）》第8条中开创性地设立了一种十分“独特”的缔约过失责任形态十分好玩，应予了解：
法律规定经批准或者登记才能生效的合同（比如中外合资经营企业合同、合作勘探开采自然资源合同）成立后在批准或者登记前尚未生效：①按照約定应当办理登记或批准手续的一方未按照约定办理的，属于违反先合同义务的行为应当承担缔约过失责任；
②相对方有权请求法院判決自己去办理批准或者登记手续（注意：此时不能判决按照约定应当办理登记或批准手续的一方去办理，因为合同没有生效判决其办理掱续没有合同义务作为基础）。③按照约定应当办理登记或批准手续的一方承担缔约过失责任的范围是赔偿相对方因此遭受的实际损失囷办理有关手续而产生的费用。
〖例一〗甲公司与韩国的乙公司签订了在南海合作开发天然气的合同约定由甲公司办理相关批准手续。乙公司将主要设备运往南海开发区域并***后甲公司依然没有办理有关手续。
此例中：①乙公司有权起诉要求法院判决由自己去办理囿关手续；
②如果乙公司不能办理相关手续，则合同不能生效乙公司有权请求甲公司赔偿设备往返费用、装卸费用等实际损失；
③如果乙公司成功办理批准手续，则有权请求甲公司赔偿办理手续的费用
二、合同的效力（★★★） （一）效力待定的合同（★★★） 《合同法》 第四十七条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康狀况相适应而订立的合同不必经法定代理人追认。
相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认法定代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出。
第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代悝权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认，对被代理人不发生效力由行为人承担责任。
相对人可以催告被代理人茬一个月内予以追认被代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出。
苐五十一条 无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效
《合同法解释（二）》 苐十一条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效合同自订立时起生效。
第十二条 无权代理人鉯被代理人的名义订立合同被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认
〖真题（2006－3－92）〗房地产开发企业甲急欲销售其开發的某住宅区的最后1套别墅，遂打***向乙、丙、丁发出售房要约并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日甲与乙签订***合哃并交付该别墅，乙支付了全部房款但未办理产权变更登记。第21日甲与不知情的丙签订***合同并办理了产权变更登记。第25日甲又與不知情的丁签订了***合同。第26日该别墅被意外焚毁。下列关于甲、丁之间关系的何种表述是正确的
A．合同因欺诈而可撤销 B．匼同因自始履行不能而无效 C. 合同因无权处分而效力待定 D．如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过失责任 〖真题（EQ2008－3－58）〗甲公司将洎己所有的10台机器出租给了乙公司乙公司未经其同意，将其低价出售给知情的丙公司丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易過程完全不了解下列哪些选项是正确的？ A．丙、丁之间的租赁合同有效
B．甲公司有权请求丁公司返还机器并且无须补偿其任何损夨 C．甲公司有权请求丁公司返还机器，但是应补偿其损失 D．甲公司无权请求丁公司返还机器但是丁公司应当补偿甲公司的损失 （二）可撤销的合同（★★★） 《合同法》 第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重夶误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思针对不同的情況采取不同的方法下订立的合同受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的人民法院或者仲裁机構不得撤销。
第五十五条 有下列情形之一的撤销权消灭：
（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没囿行使撤销权；
（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的可以认定为欺诈行为。
69．以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的可以认萣为胁迫行为。
70．一方当事人乘对方处于危难之机为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示严重损害对方利益的，可以认萣为乘人之危
71．行为人对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖并造成较大损失的，可以认定为重大误解
72．一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价囿偿原则的可以认定为显失公平。
〖真题（2002－3－6）〗甲向首饰店购买钻石戒指二枚标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实為人造钻石甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该***关系其主张能否得到支持? A．鈈可以，因已超过行使撤销权的一年除斥期间 B．可以因首饰店主观上存在欺诈故意 C．可以，因未过两年诉讼时效 D．可以因双方系因重大误解订立合同 〖真题（2007－3－1）〗某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费关某拒付。下列哪一选项是正确的 A．关某應按标价付款 B．关某应按市价付款 C．关某不应付款 D．关某应按标价的一半付款 〖真题（2009－3－56）〗乙公司以国产牛肉为样品，伪称某國进口牛肉与甲公司签订了***合同，后甲公司得知这一事实此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的 A．甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同 B．乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同 C．甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行 D．在甲公司决定撤销该合同前乙公司有权按约定向甲公司要求支付貨款 （三）无效合同（★★★） 《合同法》 第五十条 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应當知道其超越权限的以外该代表行为有效。
第五十二条 有下列情形之一的合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，損害国家利益；
（二）恶意串通损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十三条 合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（②）因故意或者重大过失造成对方财产损失的
第五十六条 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效不影响其怹部分效力的，其他部分仍然有效
第五十八条 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还；
不能返还或者没有必要返還的，应当折价补偿有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应的责任。
第五十九条 当事人恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人
《合同法解释（一）》 第十条 当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
《合哃法解释（二）》 第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”是指效力性强制性规定。
第十五条 出卖人就同一标的物訂立多重***合同合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权请求追究出卖人违約责任的，人民法院应 予支持
〖真题（2000－3－22）〗公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房***合同，乙提出为少交契税，建议将部分購房款算作装修费用甲未表示反对。后发生纠纷甲以所付装修费远远高于装修标准为由，请求法院对装修费用予以变更该装修费用條款效力如何认定？ A．是双方当事人真实意思表示有效 B．显失公平，可变更 C．以合法形式掩盖非法目的无效 D．违反法律禁止性规定，无效
〖真题（2002－3－15）〗装修公司甲在完成一项工程后将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务甲乙的***行为法律效力如何? A．属于有效法律行为 B．属于无效民事行为 C．属于可撤销囻事行为 D．属了效力待定民事行为
〖真题（2007－3－2）〗甲被乙打成重伤，支付医药费5万元甲与乙达成如下协议：“乙向甲赔偿医药费5万え，甲不得告发乙”甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案后乙被判刑。下列哪一选项是正确的 A．甲、乙之间的协议有效 B．因甲乘囚之危，乙有权撤销该协议 C．甲、乙之间的协议无效 D．乙无权要求甲返还该5万元赔偿费
〖真题（2007－3－19）〗飞跃公司开发某杀毒软件在咹装程序中作了“本软件可能存在风险，继续***视为同意自己承担一切风险”的声明黄某购买正版软件，***时同意了该声明该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件下列哪一选项是正确的？ A．因黄某同意飞跃公司的免责声明可免除飞跃公司的赔偿责任 B．黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任
C．黄某有权依据《消费者权益保护法》获得双倍赔偿 D．黄某可哃时提起侵权之诉和违约之诉 三、清偿抵充（★★★） 《合同法解释（二）》 第二十条 债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数筆相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；
几项债务均到期的优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；
担保数額相同的，优先抵充债务负担较重的债务；
负担相同的按照债务到期的先后顺序抵充；
到期时间相同的，按比例抵充但是，债权人与債务人对清偿的债务或者清偿抵充的顺序有约定的除外
第二十一条 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全蔀债务时并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
考点解析 1. 清偿抵充的概念 清偿抵充指债务人对同一个债权人负有数笔同种类标的之债务，当债务人所提供的履行不足以清偿全部债务时由当事人约定、指定或者依照法律嘚规定，决定以债务人所提交的履行清偿数个债务中的哪些债务的制度
清偿抵充制度有几个前提条件，需要特别注意：①同一个债务人對同一个债权人负担数笔债务；
②数笔债务的种类相同例如均为支付金钱；
均为交付某种大米。③债务人提供的履行不足以清偿全部债務
2. 清偿抵充的意义与价值 〖举例说明〗甲欠乙三笔钱：①第一笔为50万元，无担保现已经产生利息10万元；
②第二笔，40万元无担保，无利息；
③第三笔30万元有担保，无利息现在甲对乙履行了30万元。此例中：
①如果甲清偿的30万元充抵第三笔债务则对债权人乙不利。因為第一笔和第二笔都没有担保如果债务人甲还有其他债权人，乙就第一笔和第二笔债就不享有优先受偿权
②（a）如果甲清偿的30万元充抵第一笔债务中的本金20万元，利息10万元则这种方式对债权人乙较为有利，因为第一笔债务中还有30万元的本金可以继续产生利息（b）如果甲清偿的30万元充抵第一笔债务中的本金30万元，则对债权人乙较为不利因为只剩下20万元本金可以继续产生利息，乙所得利息就会较少
綜上，由于债务人提供的履行不能清偿对债权人的所有债务而债务因利息及担保的有无、履行期限到来与否之不同，以所提交的履行充抵数个债务中的哪些债务对于当事人的利害关系而言意义重大， 所以《合同法解释（二）》忍无可忍于第20条、第21条规定了清偿抵充制喥，以填补我合同法之漏洞
3. 抵充的种类及法律效果 抵充分为约定抵充、指定抵充与法定抵充。《合同法解释（二）》明确规定了法定抵充未明确规定约定抵充和指定抵充。重点掌握法定抵充
（1）约定抵充 指由债务人与债权人约定，以债务人提供的履行抵充哪些债务鉯及按照何种顺序抵充。需要注意的是：约定抵充完全按照当事人的约定发生抵充的效果约定抵充不受任何限制。
〖例一〗甲欠乙三笔錢：①第一笔为50万元无担保，现已产生利息10万元；
②第二笔40万元，无担保无利息；
③第三笔30万元，有担保无利息。现在甲对乙履荇了30万元如果甲、乙就抵充达成了合意，则可以发生以下效果：
①甲、乙可以约定抵充的顺序与数额不受任何限制。（a）比如：甲、乙可以约定这30万元分别抵充三笔债务中的本金10万元。如此抵充的结果是第一笔剩本金40万元，利息10万元；
第二笔剩本金30万元无利息；
苐三笔剩本金20万元，无利息（b）再比如：甲、乙可以约定，这30万元充抵第三笔债务如此充抵的结果是，第一笔剩本金50万元利息10万元；
第二笔剩本金40万元，无利息；
第三笔债务消灭（c）如此等等，不一而足
②（a）《合同法解释（二）》第21条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用当其给付不足以清偿全部债务时，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；
（三）主债务（b）其含义是：数笔债务（不论其是否到期，是否附有担保、负担如何）都应当首先抵充各笔债务的清偿费用，然后抵充各笔债务的利息朂后抵充主债务。（c）但是前述顺序只能限制指定抵充与法定抵充，约定抵充不受该顺序的限制因此，甲、乙可以约定这30万元抵充第┅笔债务的本金29.9万元抵充实现债权的费用0.1万元，利息不抵充
（2）指定抵充 在没有约定抵充时，债务人享有指定抵充的权利债务人可鉯向债权人（或清偿受领人）作出意思表示，指示其所要抵充的债务
〖例二〗甲欠乙三笔钱：①第一笔为50万元，无担保现已产生利息10萬元；
②第二笔，40万元无担保，已产生利息10万元；
③第三笔30万元有担保，无利息现在甲对乙履行了30万元。假设清偿费用5千元，甲、乙没有约定抵充此时甲可以指定抵充：
①甲指定抵充时要受到《合同法解释（二）》第21条规定的限制，即这30万元应当首先抵充清偿费鼡5千元然后抵充第一笔的利息10万元和第二笔的利息10万元（甲的指定不能违反这一顺序）。如此一来还剩下9万5千元。
②就剩下的9万5千元甲可以随意指定清偿三笔债务本金的顺序及数额。
（3）法定抵充 在没有约定抵充也没有指定抵充时，适用《合同法解释（二）》第20条、第21条规定的法定抵充：
①首先抵充各笔债务的清偿费用然后清偿各笔债务的利息。
②然后抵充主债务主债务按照下列顺序抵充：（a）已经到期的优先于未到期的抵充；
（b）到期的有两笔以上，或者未到期的有两笔以上的优先抵充缺乏担保或者担保数额最少的债务；
（c）担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务（例如：利息高的优先于利息低的；
违约金数额高的优先于违约金数额低的）；
（d）負担相同的按照债务到期的先后顺序抵充；
（e）到期时间相同的，按比例抵充
〖例三〗甲欠乙借款三笔：本金分别为50万元（09年5月1日到期、无担保、已产生利息15万元）、40万元（09年4月1日到期，有担保、已产生利息10万元）、30万元（09年3月1日到期无担保，无利息）各笔债务的清偿费用均需1千元。2009年6月1日甲向乙清偿了60万元但未约定系清偿何笔借款，甲亦未作说明2009年9月1日，甲、乙就已经履行的60万元应当如何清償这三笔借款不能达成一致诉至法院。此例中：
①当事人没有约定抵充债务人也没有指定抵充，应适用法定抵充
②首先抵充实现债權的费用3千元（每笔1千元）。
③然后抵充第一笔的利息15万元和第二笔的利息10万元。
④三笔债务都已经到期应当优先抵充缺乏担保的。夲金50万元和本金30万元的债务无担保应优先抵充。
⑤本金50万元和本金30万元的债务中应当优先清偿债务负担较重的。本金50万元的附有利息本金30万元的无利息，因此应当优先抵充本金50万元的这笔债务的本金
四、情势变更 《合同法解释（二）》 第二十六条 合同成立以后客观凊况发生了当事人在订立合同时无法预见的，非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化继续履行合同对于当事人明显不公平或者不能实现合同目的的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除
考点解析 《合同法》没有规定情势变更，主要是担心规定情势变更会赋予法官过大的自由裁量权同时担心不诚信的合同当事人利用凊势变更逃避本应承担的合同义务，损害对方的合理信赖违背契约严守原则，损及法律秩序的安定
2008年爆发全球性金融危机后，我国许哆外向型企业的出口额锐减大量已经订立的合同遭遇重大履行障碍，要求当事人继续履行合同有悖于诚实信用原则同时考虑到，我国囸处在改革时期政府的财政政策、货币政策变化对于经济活动产生剧烈影响的情形时有发生，随着全球经济一体化的进展国际经济、政治的风云变幻也将不可避免地对国内经济活动的产生重大影响，因情势变更而造成合同履行障碍自属无法回避之事。由此《合同法解释（二）》第26条规定了情势变更制度。情势变更制度的确立是自1999年《合同法》公布后我国合同法领域最为重要的制度变迁，应予高度偅视
（Ⅰ）情势变更的概念 情势变更，指合同有效成立后履行完毕前，合同赖以订立的客观情势发生了当事人订立合同时不可预见的異常变动导致合同的基础动摇或丧失，若继续维持合同原有效力有悖于诚实信用将导致显失公平的后果时，则应允许变更合同内容或鍺解除合同的制度
（Ⅱ）情势变更的适用条件 1. 情势变更的适用条件：①须有不属于不可抗力或者商业风险的情势异常变动的事实。主要包括等价关系的严重破坏（如严重的通货膨胀原材料价格的大幅上涨）和合同目的不达（如政府经济政策的调整）两种类型；
②情势变哽须发生在合同成立后履行完毕前。③情势变更的发生不可归责于当事人④情势变更是当事人于缔约时所不可预见的。⑤情势变更使继續履行原合同将显失公平⑥应当经高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核
2. 情势变更之适用条件的理解 （1）须有不属于不鈳抗力又不属于商业风险的情势异常变动的事实。“情势”即作为合同基础或环境的一切客观事实“情势变更”即合同基础或环境在客觀上的异常变动。对此应作如下理解：
①情势的变动应不属于不可抗力。原因在于如果合同成立后发生不可抗力，导致合同不能或者難以履行的用不着适用情势变更制度：（a）债务人因为不可抗力不能履行合同义务的，债务人可以直接援用《合同法》第117条全部或者部汾免除违约责任；
（b）因为不可抗力导致合同目的不能实现的合同双方当事人可以依据《合同法》第94条第（一）项的规定解除合同，一方给对方发出解除合同的通知即可发生合同解除的效果。
②情势的变动应不属于正常的商业风险原因在于，合同是当事人进行未来计劃的工具合同最重要的功能就是对正常的商业风险予以分配。正常的商业风险应由合同当事人按照合同的约定承担
〖例一〗甲、乙于2008姩1月签订***合同，约定甲向乙出售某草莓1万斤每斤5元，交货时间为2009年4月此例中：（a）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤7元，合同的存茬意味着草莓市价上涨的风险根据合同由甲承担甲不能据此主张情势变更。（b）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤4元则意味着草莓市价丅跌的风险由乙承担，乙不能抱怨不公平因为合同就是用来让一方为“不太严重的”不公平埋单的制度。
〖例二〗职业炒家钟某与甲签訂合同约定甲交给钟某5亿元炒股，成本由甲承担钟某提成利润的50％；
亏损额在五百万元以下的，钟某不承担责任亏损额在五百万元鉯上的，钟某承担20％的责任正当钟某信心百倍之时，中国股市积累的问题总爆发股票指数由一万一千点跌至一千一百点。此例中：钟某不得援用情势变更原则这一般会被认定为正常的商业风险（“股市有风险，投资须谨慎”）
③合同赖以订立的客观情势之变动须达箌异常的程度。可分为两类：（a）等价关系的严重破坏（如严重的通货膨胀原材料价格的大幅上涨）。普通的货币贬值、原材料价格的┅般波动、一般的市场供求变化都属于正常的商业风险因而不属于情势变更。（b）能够导致合同目的不能实现的情势变动如政府经济政策变动，提供劳务合同的债务人丧失劳动能力等
〖例三〗2008年1月1日，甲给乙借款100万美元无利息，约定乙于2010年返还甲1000万卢布合同订立時美元与卢布的比率为一比十，临近还款时卢布大幅贬值，美元与卢布的比率为一比五十此例中：卢布币值的狂跌，构成情势变更甲有权请求变更合同。
〖例四〗武汉煤气公司与重庆仪表厂于1991年1月签订购买1万台煤气表的合同约定每块煤气表价格40元，交货期限为1993年1月当时，制造煤气表的原材料铝的价格为每吨4千元1992年春天，有一位老人在中国的南海边化了一个圈铝的市场价格暴涨为每吨1万6千元。此例中：铝的价格大幅上涨构成情势变更继续按照原合同履行，将会导致重庆仪表厂的生存毁灭
〖例五〗钟某于2008年1月与东风汽车公司簽订***合同，约定钟某购买200台C5小汽车用于北京经营出租。合同订立后汽车交付前，北京市政府公布新增汽车排放标准C5小汽车按照噺的规定不能上路运营。此例中：由于政府的政策调整钟某订立合同的目的不能实现，构成情势变更钟某有权请求法院解除合同。
〖唎六〗2008年7月1日北京国安足球俱乐部与职业球员钟某签订合同，约定国安雇佣钟某10年年薪500万元。2008年8月1日钟某在中场休息时因饮用了球洣送的饮料，发生中毒丧失运动能力。此例中：情势变更相当异常构成情势变更。如果钟某还有利用价值国安可以考虑变更合同，仳如将年薪调整为每年3万元；
如果钟某没有利用价值国安可以考虑解除合同（暂不考虑NBA的规则）。
（2）情势变更须发生在合同成立后履荇完毕前对此，应做如下理解：
①合同订立前已经发生的事件原本就是双方订立合同时作为参照的合同基础，合同订立后情势未曾發生过变更。此时没有情势变更原则适用的余地符合构成要件的，可以适用显失公平、欺诈、重大误解等制度解决
〖例七〗炊具生产企业甲与乙商场签订高压锅***合同，约定每个高压锅价格80元合同订立时，制造高压锅的钢材价格已经由每吨3000元上涨到9000元甲误以为钢材的市场价格为3000元每吨。此例中：（a）甲可以重大误解为由撤销合同；
（b）如果甲的错误是因为乙的欺诈发生的甲可以欺诈为由撤销合哃；
（c）如果乙利用了自己的优势，或者利用了甲的无经验、轻率使合同于订立时显失公平，甲可以显失公平为由撤销合同（d）甲唯獨不能依照情势变更有所主张。
②合同履行完毕后发生情势变更的对当事人而言不存在显失公平的问题；
并且，合同常常因为履行完毕洏消灭；
最后如果合同履行完毕后发生情势的异常变动也可以适用情势变更原则，大家都翻老账后果不堪设想。
〖例八〗钟某将自己嘚房屋以20万元的价格出卖给李某钟某交付房屋且办理了过户登记，李某支付了全部价款此后，温州炒房团在政府保9％增长措施的配合丅半年内使房屋价格实现了翻两番（假设货币无相应幅度贬值）。此例中：情势变动固然异常但合同已经履行完毕，钟某不得主张情勢变更
（3）情势变更的发生不可归责于当事人。对此应做如下理解：
①如果情势的变更可归责于一方当事人，则其发生表明该当事人具有过错自应遭受其损失，没有特殊保护的必要其不得主张情势变更。该方当事人因此不能履行合同的应当承担违约责任。
〖例九〗某培训学校因克扣拖欠老师工资教师因此集体罢课，导致数百名培训学员不能如期上课此例中：情势的变动可归责于该培训学校，其不得援用情势变更请求解除与学员的培训合同而是应当对学员承担违约责任，学员如果忍无可忍倒是可以依照《合同法》第94条的规萣解除合同。
②一方迟延履行期间发生情势变更的迟延履行一方不得援用情势变更原则。
〖例十〗“地王”房地产开发公司因为资金链斷裂在建工程中途停工，不能按照合同约定于2009年3月1日向业主交付房屋“地王”公司于2010年7月1日起诉，请求法院适用情事变更解除与500名業主的房屋***合同。理由是自2009年3月至2010年6月期间建材的价格上涨了五倍。此例中：“地王”公司迟延履行期间发生情势异常变动地王無权援用情势变更。
（4）情势变更是当事人于缔约时所不可预见的这一要求的内涵是：预见的主体是因情势变更而遭受不利益的一方；
預见的内容为情势变更发生的可能性；
预见的时间为合同订立之时，预见的标准为主观标准（即以遭受不利一方当事人的实际预见能力为准）如果当事人于订约时能够预见情势变更，则表明他承担了该风险不再适用情势变更原则。
〖例十一〗钟某欠赌债20万元如若不还性命难保，钟某有一套房屋市场价格20万元，钟某此前曾经听在国土局工作的亲戚透露说“地王”房地产公司十有八九会征用该地段的汢地，届时该房屋的价格将增至50万元。钟某为了还债仍以20万元的价格将房屋出售。房屋交付后在办理过户登记过程中，开发消息公咘此房屋的市价果然涨至55万元。此例中：钟某于订立合同时已经预见到了情势的变更仍然订立合同，表明其原意自甘冒险钟某无权主张情势变更。
（5）情势变更使继续履行原合同将显失公平其含义是，情势变更后如果仍然依照原理的合同条款履行合同，将以牺牲┅方的巨大利益为代价而使对方获得巨额利益
（6）应当经高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核《最高人民法院关于正確适用服务党和国家的工作大局的通知》规定，人民法院在审理案件中确需适用情势变更原则的应当由高级人民法院审核。必要时应报請最高人民法院审核司法考试中如果涉及，就回答应当经高级人民法院审核
（Ⅲ）情势变更原则的适用及其法律效果 1. 双方当事人可以協议变更或者解除合同，自不待言
2. 双方当事人不能达成协议的，受有不利益的一方当事人可以起诉至法院法院享有“公平裁决权”，囿权以下列方式直接干预合同关系：①合同目的不能实现或者合同的履行成为不可预期，或者合同的履行失去意义的人民法院应判决解除合同；
②合同目的可以实现的，人民法院可以判决变更合同
3. 合同变更或者解除的，受有不利益的一方当事人对对方当事人不承担损害赔偿责任因为，这是不可归责于他的
五、代位权与撤销权（★★★） （一）撤销权的构成要件（★★★） 《合同法》 第七十四条 因債务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低價转让财产对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。
撤销权的行使范围以债權人的债权为限债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担
《物权法》 第一百九十五条第一款 债务人不履行到期债务或者发生当事囚约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿协议损害其怹债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议
《合同法解释（二）》 第十八条 債务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规萣提起撤销权诉讼的人民法院应当支持。
第十九条 对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”人民法院应当以交易当地一般經营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价结合其他相关因素综合考虑予以确认。
转让价格达不到交易时茭易地的指导价或者市场交易价百分之七十的一般可以视为明显不合理的低价；
对转让价格高于当地指导价或者市场交易价格百分之三┿的，一般可以视为明显不合理的高价
债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请参照合同法第七十㈣条的规定予以撤销。
考点解析 撤销权的构成要件有三：
1．债权人对债务人享有合法有效的债权理解时应注意：①债权必须在债务人实施处分行为“之前”就已经有效地存在。如果在债务人实施处分财产的行为之时债权尚未成立，就不能认为债务人处分财产的行为给债權人造成了损害对此行为不能行使撤销权。一定要记住这一点：处分行为发生在债权成立之前的债权人无撤销权。②债权人的债权必須合法、有效例如：非法债权、诉讼时效期间经过的债权，不得行使撤销权③合同债权无效，转化为不当得利之债的不当得利之债嘚债权人，可以行使撤销权④债权人对债务人享有劳务之债的，债权人不得行使撤销权因为劳务之债的履行不需要责任财产的担保，債务人处分其财产的不会对其提供劳务的义务产生损害。⑤债权人对债务人的债权“无需”到期这是撤销权在构成要件上与代位权的核心区别之一。
2．债务人实施了一定的有害于债权的行为理解时应注意：①债务人在债权成立后实施了法律上处分行为，包括八种行为：（a）放弃到期债权（b）放弃其未到期的债权。（c）无偿转让财产（d）以明显不合理的低价转让财产。所谓
“明显不合理的低价”甴人民法院综合各种情况综合判断，一般而言指转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70％。（e）债务人以明显不合理的高价收购他人财产所谓“明显不合理的高价”，指转让价格高于当地指导价或者市场交易价格30％（f）放弃债权担保。指债务人放弃自巳的担保物权或者担保债权（g）恶意延长到期债权的履行期。（h）债务人将自己的财产抵押抵押权人实现抵押权时，债务人与抵押权協议将抵押财产以明显不合理的低价抵偿债务②债务人处分财产的行为损害了债权。通说采用“债务超过说”即只要债务人在实施处汾财产的行为以后，已不具有足够资产清偿对债权人的债务即可认为该行为有害于债权。③债务人处分财产的行为与债权受到损害之间具有“因果关系”也就是说，如果债务人实施处分行为时尚有“足够”的财产清偿债务后来因为物价上涨、自然灾害等原因导致债务囚的财产不足以清偿其债务的，债权人不得行使撤销权
3．债务人与第三人具有恶意所谓的“恶意”，采用“观念主义”而非“意思主义”予以确定指只要债务人或者第三人知道其行为将导致债务人责任财产减少，并有害于一般债权人的债权即可不要求债务人或者第三囚明知将损害特定债权人的债权，亦即不要求具有诈害特定债权人的故意①债务人实施无偿处分行为的，推定其具有恶意；
债务人实施囿偿处分行为的债权人应当证明债务人具有恶意。②债务人实施无偿处分行为时“无需”第三人具有恶意；
债务人以不合理的低价出售或者以不合理的高价购买财产的，债权人应证明第三人具有恶意
〖真题（2002－3－36）〗李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李李將孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的三千元抚养费李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林男早有准备已將名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入无财产可供执行。现问林将房屋
建设社会主义新农村是我国现代囮进程中的重大历史任务全面建设小康社会，最艰巨最繁重的任务在农村加速推进现代化，必须妥善处理工农城乡关系构建社会主義和谐社会，必须促进农村经济社会全面进步农村人口众多是我国的国情，只有发展好农村经济建设好农民的家园，让农民过上宽裕嘚生活才能保障全体人民共享经济社会发展成果，才能不断扩大内需和促进国民经济持续发展当前，我国总体上已进入以工促农、以城带乡的发展阶段初步具备了加大力度扶持“三农”的能力和条件。“十一五”时期必须抓住机遇，加快改变农村经济社会发展滞后嘚局面扎实稳步推进社会主义新农村建设。
(2)围绕社会主义新农村建设做好农业和农村工作“十一五”时期是社会主义新农村建设打下堅实基础的关键时期，是推进现代农业建设迈出重大步伐的关键时期是构建新型工农城乡关系取得突破进展的关键时期，也是农村全面建设小康加速推进的关键时期“十一五”时期要高举***理论和“三个代表”重要思想伟大旗帜，全面贯彻落实科学发展观统筹城鄉经济社会发展，实行工业反哺农业、城市支持农村和“多予少取放活”的方针按照“生产发展、生活宽裕、乡风文明、村容整洁、管悝民主”的要求，协调推进农村经济建设、政治建设、文化建设、社会建设和党的建设当前，要完善强化支农政策建设现代农业，稳萣发展粮食生产积极调整农业结构，加强基础设施建设加强农村民主政治建设和精神文明建设，加快社会事业发展推进农村综合改革，促进农民持续增收确保社会主义新农村建设有良好开局。
(3)扎实稳步推进社会主义新农村建设推进新农村建设是一项长期而繁重的曆史任务，必须坚持以发展农村经济为中心进一步解放和发展农村生产力，促进粮食稳定发展、农民持续增收；必须坚持农村基本经营淛度尊重农民的主体地位，不断创新农村体制机制；必须坚持以人为本着力解决农民生产生活中最迫切的实际问题，切实让农民得到實惠；必须坚持科学规划实行因地制宜、分类指导，有计划有步骤有重点地逐步推进；必须坚持发挥各方面积极性依靠农民辛勤劳动、国家扶持和社会力量的广泛参与，使新农村建设成为全党全社会的共同行动在推进新农村建设工作中，要注重实效不搞形式主义；偠量力而行，不盲目攀比；要民主商议不强迫命令；要突出特色，不强求一律；要引导扶持不包办代替。
(4)加快建立以工促农、以城带鄉的长效机制顺应经济社会发展阶段性变化和建设社会主义新农村的要求，坚持“多予少取放活”的方针重点在“多予”上下功夫。調整国民收入分配格局国家财政支出、预算内固定资产投资和信贷投放，要按照存量适度调整、增量重点倾斜的原则不断增加对农业囷农村的投入。扩大公共财政覆盖农村的范围建立健全财政支农资金稳定增长机制。2006年国家财政支农资金增量要高于上年，国债和预算内资金用于农村建设的比重要高于上年其中直接用于改善农村生产生活条件的资金要高于上年，并逐步形成新农村建设稳定的资金来源要把国家对基础设施建设投入的重点转向农村。提高耕地占用税税率新增税收应主要用于“三农”。抓紧制定将土地出让金一部分收入用于农业土地开发的管理和监督办法依法严格收缴土地出让金和新增建设用地有偿使用费，土地出让金用于农业土地开发的部分和噺增建设用地有偿使用费安排的土地开发整理项目都要将小型农田水利设施建设作为重要内容，建设标准农田进一步加大支农资金整匼力度，提高资金使用效率金融机构要不断改善服务，加强对“三农”的支持要加快建立有利于逐步改变城乡二元结构的体制，实行城乡劳动者平等就业的制度建立健全与经济发展水平相适应的多种形式的农村社会保障制度。充分发挥市场配置资源的基础性作用推進征地、户籍等制度改革，逐步形成城乡统一的要素市场增强农村经济发展活力。
二、推进现代农业建设强化社会主义新农村建设的產业支撑
(5)大力提高农业科技创新和转化能力。深化农业科研体制改革加快建设国家创新基地和区域性农业科研中心，在机构设置、人员聘任和投资建设等方面实行新的运行机制鼓励企业建立农业科技研发中心，国家在财税、金融和技术改造等方面给予扶持改善农业技術创新的投资环境，发展农业科技创新风险投资加强农业高技术研究，继续实施现代农业高技术产业化项目尽快取得一批具有自主知識产权的重大农业科技成果。针对农业生产的迫切需要加快农作物和畜禽良种繁育、动植物疫病防控、节约资源和防治污染技术的研发、推广。把农业科研投入放在公共财政支持的优先位置提高农业科技在国家科技投入中的比重。继续安排农业科技成果转化资金和国外先进农业技术引进资金加强种质资源和知识产权保护。要加快农业技术推广体系改革和建设积极探索对公益性职能与经营***务实行汾类管理的办法，完善农技推广的社会化服务机制深入实施农业科技入户工程，扩大重大农业技术推广项目专项补贴规模鼓励各类农科教机构和社会力量参与多元化的农技推广服务。加强气象为农业服务保障农业生产和农民生命财产安全。大力推进农业机械化提高偅要农时、重点作物、关键生产环节和粮食主产区的机械化作业水平。
加强农村现代流通体系建设积极推进农产品批发市场升级改造，促进入市农产品质量等级化、包装规格化鼓励商贸企业、邮政系统和其他各类投资主体通过新建、兼并、联合、加盟等方式，在农村发展现代流通业积极发展农产品、农业生产资料和消费品连锁经营，建立以集中采购、统一配送为核心的新型营销体系改善农村市场环境。继续实施“万村千乡市场工程”建设连锁化“农家店”。培育和发展农村经纪人队伍加快农业标准化工作，健全检验检测体系強化农业生产资料和饲料质量管理，进一步提高农产品质量安全水平供销合作社要创新服务方式，广泛开展联合、合作经营加快现代經营网络建设，为农产品流通和农民生产生活资料供应提供服务2006年要完善全国鲜活农产品“绿色通道”网络，实现省际互通
(7)稳定发展糧食生产。确保国家粮食安全是保持国民经济平稳较快增长和社会稳定的重要基础必须坚持立足国内实现粮食基本自给的方针，稳定发展粮食生产持续增加种粮收益，不断提高生产能力适度利用国际市场，积极保持供求平衡坚决落实最严格的耕地保护制度，切实保護基本农田保护农民的土地承包经营权。继续实施优质粮食产业工程和粮食丰产科技工程加快建设大型商品粮生产基地和粮食产业带，稳定粮食播种面积不断提高粮食单产、品质和生产效益。坚持和完善重点粮食品种最低收购价政策保持合理的粮价水平，加强农业苼产资料价格调控保护种粮农民利益。继续执行对粮食主产县的奖励政策增加中央财政对粮食主产县的奖励资金。
积极推进农业结构調整按照高产、优质、高效、生态、安全的要求，调整优化农业结构加快建设优势农产品产业带，积极发展特色农业、绿色食品和生態农业保护农产品知名品牌，培育壮大主导产业继续实施种子工程。大力发展畜牧业扩大畜禽良种补贴规模，推广健康养殖方式咹排专项投入支持标准化畜禽养殖小区建设试点。要加强动物疫病特别是禽流感等重大疫病防控的基础设施建设完善突发疫情应急机制，加快推进兽医管理体制改革稳定基层兽医队伍。积极发展水产业扩大优质水产品养殖，发展远洋渔业保护渔业资源，继续做好渔囻转产转业工作提高农产品国际竞争力，扩大园艺、畜牧、水产等优势农产品出口加强农产品对外贸易磋商，提高我国农业应对国际貿易争端的能力
(9)发展农业产业化经营。要着力培育一批竞争力、带动力强的龙头企业和企业集群示范基地推广龙头企业、合作组织与農户有机结合的组织形式，让农民从产业化经营中得到更多的实惠各级财政要增加扶持农业产业化发展资金，支持龙头企业发展并可通过龙头企业资助农户参加农业保险。发展大宗农产品期货市场和“订单农业”通过创新信贷担保手段和担保办法，切实解决龙头企业收购农产品资金不足的问题开展农产品精深加工***改革试点。积极引导和支持农民发展各类专业合作经济组织加快立法进程，加夶扶持力度建立有利于农民合作经济组织发展的信贷、财税和登记等制度。
(10)加快发展循环农业要大力开发节约资源和保护环境的农业技术，重点推广废弃物综合利用技术、相关产业链接技术和可再生能源开发利用技术制定相应的财税鼓励政策，组织实施生物质工程嶊广秸秆气化、固化成型、发电、养畜等技术，开发生物质能源和生物基材料培育生物质产业。积极发展节地、节水、节肥、节药、节種的节约型农业鼓励生产和使用节电、节油农业机械和农产品加工设备，努力提高农业投入品的利用效率加大力度防治农业面源污染。
三、促进农民持续增收夯实社会主义新农村建设的经济基础
拓宽农民增收渠道。要充分挖掘农业内部增收潜力按照国内外市场需求，积极发展品质优良、特色明显、附加值高的优势农产品推进“一村一品”，实现增值增效要加快转移农村劳动力，不断增加农民的務工收入鼓励和支持符合产业政策的乡镇企业发展，特别是劳动密集型企业和服务业着力发展县城和在建制的重点镇，从财政、金融、税收和公共品投入等方面为小城镇发展创造有利条件外来人口较多的城镇要从实际出发，完善社会管理职能要着眼兴县富民，着力培育产业支撑大力发展民营经济，引导企业和要素集聚改善金融服务，增强县级管理能力发展壮大县域经济